Правовая база деятельности в Германии - Часть I
Статья адвоката Франка Шмидера - Часть I.
В данной статье дается краткий обзор правовых аспектов экономической деятельности в Германии. Он ориентирован как на предпринимателей, которые хотят шаг за шагом внедряться на зарубежный рынок, так и на тех, кто намеревается развивать свой бизнес в Германии более интенсивно.
ПРАВОВАЯ БАЗА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В ГЕРМАНИИ
В данной статье дается краткий обзор правовых аспектов экономической деятельности в Германии. Он ориентирован как на предпринимателей, которые хотят шаг за шагом внедряться на зарубежный рынок, так и на тех, кто намеревается развивать свой бизнес в Германии более интенсивно.
ПРАВОВАЯ БАЗА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В ГЕРМАНИИ
МОСКВА · БЕРЛИН, АПРЕЛЬ 2006
1. ВВЕДЕНИЕ 3
2. ФОРМЫ ОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 3
2.1. Вступление 3
2.2. Торговые договоры 4
2. ФОРМЫ ОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 3
2.1. Вступление 3
2.2. Торговые договоры 4
· Вступление 4
· Содержание договора 4
· Партнер по договору 6
· Обеспечение договорных обязательств 6
2.3. Использование независимых представителей 7
· Вступление 7
· Торговый представитель 7
· Продавец - Дилер 8
· Другие независимые представители 9
· Выбор представителя 9
2.4. Учреждение филиала 10
· Вступление 10
· Учреждение фирмы 10
· Основные признаки 11
· Филиал 11
· Налоговое право 11
2.5. Оценочные критерии видов деятельности 12
2.6. Учреждение немецкого дочернего предприятия 13
· Вступление 13
· Учреждение компании 14
· Основные признаки 15
· Налоговое право 18
2.7. Итоговые замечания 19
3. ДРУГИЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ 20
3.1. Вступление 20
3.2. Разрешения, Допуски, Регистрация 20
3.3. Финансы и страхование 21
3.4. Охрана промышленной собственности и право о конкурренции 22
3.5. Таможенные вопросы 23
3.6. Персонал и правовые аспекты статуса иностранных граждан 24
3.7. Завершение экономической деятельности 26
3.8. Итоговые замечания 26
4. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ, АВТОРЫ 26
1. ВВЕДЕНИЕ
Германию и Россию объединяет многовековая традиция политических и культурных связей и интенсивные торговые отношения. Эти двухсторонние связи постоянно развиваются. Политические институты, экономические союзы и культурные объединения способствуют развитию этой положительной тенденции на всех уровнях. Тем самым, создаются все внешние предпосылки для осуществления двухсторонней предпринимательской деятельности.
Однако, с другой стороны, мы нередко наблюдаем, что фирмам бывает чрезвычайно тяжело экономически утвердиться в чужой стране. Причины тут разные. Это могут быть и языковые барьеры, недостаток понимания другого менталитета и культуры. Иногда - это всего лишь незнание юридических норм, касающихся предпринимательской деятельности.
В данной статье дается краткий обзор правовых аспектов экономической деятельности в Германии. Он ориентирован как на предпринимателей, которые хотят шаг за шагом внедряться на зарубежный рынок, так и на тех, кто намеревается развивать свой бизнес в Германии более интенсивно.
2. ФОРМЫ ОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1. ВСТУПЛЕНИЕ
Обычно бизнес, как у себя на родине, так и на иностранных рынках, развивается поэтапно. Если вначале заключаются только торговые соглашения в виде договора импорта-экспорта, то позднее предприятия решаются на то, чтобы строить со своими иностранными партнерами отношения на постоянной основе. Если потом возникнет желание открыть свою собственную фирму в Германии, то необходимо найти физическое или юридическое лицо, проживающее по месту нахождения фирмы, на которого будут возложены постоянные представительские функции. А позднее можно будет открыть даже свой собственный филиал фирмы. Когда эти шаги будут успешно завершены, то можно подумать и об учреждении дочерней фирмы и, если есть возможность, переместить в Германию целые подразделения бизнеса. Нередко бизнесмены решаются на то, чтобы сразу же учредить филиал или собственную фирму, чтобы можно было с самого начала оказывать прямое воздействие на дальнейшее развитие бизнеса. В конечном счете масштаб экономической деятельности зависит от многих факторов, которые предприниматель должен тщательно продумать.
2.2. ТОРГОВЫЕ ДОГОВОРЫ
· ВСТУПЛЕНИЕ
Сейчас товары и услуги продаются во всем мире. Поэтому предприниматель должен убедиться в том , что его собственный продукт будет продаваться в Германии с прибылью или в том, что оборудование для его собственного производства можно будет приобрести по хорошей цене именно в Германии.
· СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА
Затем заключаются договоры на покупку и поставку. В этом отношении они не имеют каких-либо особенностей, поскольку и Россия и Германия являются членами Венской торговой конвенции (СISG). Поэтому, как правило, если нет каких-либо оговорок, используются международные нормы по составлению, форме, гарантийным обязательствам, а также правовым последствиям при невыполнении или недобросовестном выполнении контрактных обязательств.
Тем не менее, особое внимание при заключении торговых договоров следует обращать на следующие моменты.
В конвенции GISG есть много пунктов, которые не отрегулированы, например, такие как юридическая сила договора, переход собственности, срок давности и др. В этом случае все зависит от выбора права договаривающихся сторон. Часто предпочитают пользоваться нормами своего законодательства, так как Российское законодательство за период более чем 10 лет приняла подробные и взвешенные правовые акты, регулирующие отношения по договорам купли-продажи. Ввиду того, что Немецкое законодательство по купле-продаже, существующее в целом более 100 лет, в отличие от Российского законодательства не так подробно прописано в правовом отношении, в Германии всевозможные пробелы в законодательстве решают через суд. Даже если некоторые правовые положения в обеих странах очень похожи, Вы должны серьезно обдумать этот вопрос, если Ваш партнер по договору прелагает Вам зафиксировать в договоре нормы немецкого права, потому что, как правило, существуют различия. Например, вопросы гарантий, то есть, как и в каком объёме, продавец несет ответственность за возможную недостачу поставляемого товара, решаются по-разному. Этот пункт мы рекомендуем четко оговорить в договоре, при этом необходимо иметь в виду, что по немецкому законодательству отдельные гарантийные права обязательно должны быть включены в договор. Если вопрос выбора права не оговаривается, то в этом случае, как правило, действует право Продавца.
Так как договоры предназначены прежде всего для того, чтобы объективно решать спорные вопросы с партнером, особое внимание следует обращать на согласование по поводу выбора суда, так называемого соглашения о договорной подсудности. При этом всегда встает вопрос, где лучше всего отстаивать свои права. Не всегда правильно, если Вы будете настаивать на том, чтобы решать спорные вопросы в арбитражном суде Российской Федерации, так это может иметь для Вас негативные последствия. Между Германией и Россией пока еще нет соглашения по взаимному признанию и исполнению судебных решений. Хотя оба государства и работают интенсивно в области соответствующих изменений в законодательстве над тем, чтобы ввести те или иные изменения, на данный момент следует исходить из того, что судебное решение суда Российской Федерации не подлежит исполнению в Германии, то есть у Вашего партнера по договору. Поэтому Вы должны в качестве альтернативы решать вопросы в немецком суде. Конечно, Вам тогда потребуются и немецкие адвокаты, которые будут представлять Ваши интересы, что вызывает дополнительные расходы. Из-за этих сложностей с национальными судами, мы рекомендуем обращаться в международные арбитражные суды, которые находятся почти во всех крупных европейских городах, в частности и в Москве. Преимущество очевидно. С одной стороны, Вы сможете, как правило, сами представлять свои интересы и сможете сами выбрать своего судью из состава суда, состоящего из трех судей. С другой стороны, решение международного арбитражного суда является окончательным, так как такое решение можно оспаривать только по определенным формальным основаниям. Тем самым Вы избавляетесь от необходимости осуществлять дорогие по затратам и отнимающие много времени хождения по инстанциям в национальных судах. Также хочется заметить, что в отличие от России, где несколько инстанций, как правило, проходят в течение нескольких месяцев, в Германии на это уходит нередко несколько лет, прежде чем будет вынесено окончательное решение национального суда. Кроме этого, решения международных арбитражных судов в соответствии с Международным соглашением подлежат исполнению во многих странах мира, в частности в Германии, России и в других более 120 странах. Тем самым у Вас есть возможность требовать исполнения решения по Вашему делу почти во всех странах мира.
Рекомендуется четко согласовывать и определять условия поставки в соответствии с правилами Международной Торговой Палаты по отдельным пунктам договора - Incoterms 2000. То есть четко прописывать, кто, когда и куда должен поставлять товар, переходят риски потери и кто и какие расходы берет на себя. Преимуществом такого согласования является четкое определение условий, которые в спорном случае не требуют дополнительного разрешения.
В целом договор должен составляться в соответствии с действительными потребностями. Чем больше может быть ущерб, тем обширнее должна быть правовая часть договора. Иногда бывает, что договоры заключаются и подписываются за деловым ужином, одним махом, и дела после этого идут превосходно. Однако немецкие бизнесмены, как правило, придают особое значение тщательной проработке контракта. Это не означает, что Вам не доверяют. Ваш партнер по договору в данном случае относится к Вам точно также, как и к другим партнерам по бизнесу.
· ПАРТНЕР ПО ДОГОВОРУ
Как Вы знаете из опыта работы у себя в стране с российскими партнерами, так и во внешней торговле именно в начале установления деловых отношений решающую роль играет надежность партнера по договору. Так как здесь речь пойдет в основном об уже действующих фирмах, то есть множество вариантов получения информации о своем партнере по договору. С одной стороны, Вы можете связаться с представительством Торговой и Промышленной Палаты РФ в Германии или с Торговым и Экономическим бюро посольства РФ в Германии, которые могут Вам помочь в получении информации. Кроме того, в Германии работают российские союзы предпринимателей, которые оказывают поддержку своим фирмам при их вступлении на рынок в Германии. Наряду с интернетовскими сайтами можно воспользоваться отчетами о кредитоспособности фирмы через международные или немецкие фирмы по экономической информации, таких как Dun & Bradstreet, Creditreform, Coface или Buergel. В особых случаях можно сделать запрос на предоставление актуального баланса фирмы.
Часто возникает также вопрос о представительских полномочиях Вашего торгового партнера, то есть, может ли он действовать от лица данной фирмы. В этом случае информацию предоставляет Торговый реестр, который ведется по месту нахождения Вашего партнера по договору. Здесь Вы узнаете не только, кто фактически и в каком объеме правомочен на представительство, но и, например, размер уставного капитала фирмы. Этот Торговый реестр можно сравнить с реестром юридических лиц в России, который ведется налоговыми органами. Однако в отличие от реестра юридических лиц в России в Германии можно полагаться на данные реестра. Таким образом, если Вам представят актуальную выписку из Торгового реестра, то Вы можете доверять представленным в нем данным; в этом случае говорят о т.н. общественном доверии к Торговому реестру. Если Ваш немецкий партнер, например, ссылается на то, что у правомочного лица были отняты представительские полномочия и он теперь вместо него может исполнять его функции, то Вы можете ему возразить, что Вы полагаетесь только на информацию, содержащуюся в выписке из Торгового реестра. Кроме того, партнер по договору может узаконить свои представительские полномочия путем предоставления доверенности от правомочного лица.
· ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
И наконец, возникает вопрос, как можно обеспечить выполнение договорных обязательств со стороны партнера по договору, если, например, товар после произведенной Вами стопроцентной оплаты к Вам не поступил. Здесь уместно вспомнить классические гарантийные инструменты, такие как банковская гарантия или аккредитив. Все большую популярность приобретают также фирмы-factoring, которые, выражаясь простым языком, за определенную плату покрывают риски по требованиям. Как и российское право, немецкое законодательство и правовая практика знакомы также с оговоркой в договоре о сохранении права собственности или залоговым правом. Такие возможности обеспечивают Вам некие права на поставленный товар. Конечно, принимать соглашение о подобного рода гарантийных инструментах из практических соображений не рекомендуется, если поставлялись товары, предназначенные для перепродажи. Они, как правило, уже не находятся у Вашего партнера и у Вас почти нет никакой возможности заполучить их. К тому же, требования о возмещении убытков и защита своих прав связаны с большими затратами времени и средств. В этой связи следует упомянуть, что - как и в России - в подобных случаях можно предпринять такие меры, как конфискацию. Тем самым в короткие сроки можно обеспечить себе правовую защиту.
2.3. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ НЕЗАВИСИМЫХ ПРЕДСТАВИТЕЛЕЙ
· ВСТУПЛЕНИЕ
Если иностранный предприниматель по финансовым соображениям или из соображений логистики сам не в состоянии осуществлять на месте в Германии свою коммерческую деятельность и не хочет предпринимать попытки учредить филиал или даже дочернее предприятие, то можно использовать независимых представителей в Германии. Они могли бы организовать покупку/продажу товара, проводить рекламные кампании и выполнять другие маркетинговые задачи. Так как представители выполняют свои функции достаточно независимо, то особое внимание следует уделять выбору представителя.
Как и в российском законодательстве, в Германии существует также множество возможностей по представительству интересов компании. В конечном итоге решающим фактором при выборе правовой формы является намерение инвестора, в какой степени он хотел бы участвовать в финансовом плане и какие полномочия он хотел бы поручить своему независимому представителю. Здесь возможны различные варианты, которые затем необходимо оговорить в договоре. При текстовом оформлении договора следует точно подбирать слова, так как некоторые виды представительств ввиду специфических особенностей правовых систем часто отличаются друг от друга. Например, немецкое право в отличие от российской правовой системы не знает так называемых агентов. Другие формы представительства предусмотрены и в Германии. Но сначала необходимо заметить, что Вы в качестве своего представителя можете выбрать как юридическое, так и физическое лицо.
· ТОРГОВЫЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЬ
Иностранные предприниматели охотно пользуются услугами торгового представителя. В отличие от российского законодательства, где торговый представитель появляется только для выполнения представительских и полномочных функций, немецкому торговому представителю посвящен обширный правовой раздел в немецком торговом кодексе законов (HGB). HGB - это самостоятельный закон, который, если сформулировать коротко, описывает права бизнесменов, то есть предпринимателей. Согласно этому кодексу торговый представитель является независимым предпринимателем, который постоянно работает на другого предпринимателя и от его имени и за его счет заключает сделки и исполняет обязанности по ним.
На практике нередко один торговый представитель работает сразу на несколько российских фирм, если это не противоречит общим интересам и соответствующей производственной программе. Если Вы хотите избрать эту правовую форму, то следует обратить особое внимание на оформление договора, так как немецкое право по торговому представительству предусматривает императивные нормы, то есть правовые нормы, которые не могут быть изменены договором. В принципе, немецкий торговый представитель по причине постоянной зависимости от предпринимателя находится под особой защитой, что отображается, например, в положениях по увольнению или в регулировании вопроса по выплате денежной компенсации торговому представителю по истечении срока договора.
В России по причине размера территории часто целесообразно использовать торгового представителя только для определенного региона, в то время как в Германии достаточно иметь одного торгового представителя для всей области, оговоренной договором. Однако и в Германии имеются региональные особенности, которые торговый представитель должен учитывать. В этой связи хотелось бы напомнить, что при выборе торгового представителя наряду с деловыми качествами необходимо также обращать внимание и на его способности ориентироваться в местном менталитете и языковых особенностях. Деловые контакты с предпринимателями из северных районов может потребовать совсем других качеств, нежели общение с бизнесменами из Баварии.
Торговый представитель может, например, управлять так называемым транспортно-экспедиционным складом, который Вы откроете в Германии. Вы останетесь собственником товара, однако в любое время и быстро Вы сможете обслужить своего немецкого покупателя через своего торгового представителя.
· ПРОДАВЕЦ - ДИЛЕР
В законодательстве четко не прописано, однако в международных торговых отношениях часто используют услуги дилера, или так называемого независимого торговца (посредника). Этому предпринимателю на постоянной основе поручают от собственного имени и за свой счет продавать продукты другого. Правовая форма дилера довольно похожа на правовую форму торгового представителя, поэтому в основном действуют те же самые инструкции. По этой причине в этом случае следует ссылаться на вышеприведенные пункты.
Преимущество услуг дилера заключается для Вас в том, что продажу товара, пересекающего границу, Вы формально поручаете своему доверенному дилеру, и тот на свой страх и риск осуществляет торговые операции на свой территории. Партнером по договору для Вашего немецкого покупателя будете не Вы, а Ваш дилер. Тем самым немецкий покупатель избавляется от необходимости решать с Вами таможенные формальности, так как сделка заключена с дилером и это уже будет сделка на внутреннем рынке. Но так как дилер в правовом отношении поставлен наравне с торговым представителем, то Вам следует предварительно внимательно изучить правовые положения по этому пункту. В этом отношении дилер находится под особой защитой. В отличие от торгового представителя официальный дилер получает свою прибыль, как правило, не за счет комиссионных, а из надбавки на цену, которую он получает от российского предпринимателя - то есть от Вас.
· ДРУГИЕ НЕЗАВИСИМЫЕ ПРЕДСТАВИТЕЛИ
Наряду с представленными, часто используемыми на практике правовыми формами по использованию представителя в Германии, по немецкому законодательству существуют и другие возможности оформления данной деятельности. Так, например, - как и в российском законодательстве - можно использовать услуги комиссионера. Тот от собственного имени, но за счет Вашей фирмы заключает контракт. Однако эта форма при двухсторонних торговых отношениях не находит широкого применения. Отношения между российским предпринимателем и немецким комиссионером можно также регулировать через договор поручения. Но так как коммисионер - который от своего имени и за счет предпринимателя заключает договоры - в итоге компенсируются все его затраты, то этот вариант в импортных и экспортных сделках встречается редко.
· ВЫБОР ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Как было уже упомянуто, выбор правовой формы полностью зависит от желания и соображений предпринимателя. Однако во всех представленных здесь случаях необходимо быть уверенным в том, что представитель должным образом будет защищать Ваши интересы, так как экономически он в той или иной степени зависит от успеха бизнеса. Разумеется, при выборе представителя следует принять во внимание, что можно довольно быстро попасть в определенную зависимость друг от друга. Ваш представитель, который наладил деловые контакты с Вашей помощью, может через какое то время начать работать с Вашим конкурентом. Вы можете в этом отношении обезопасить себя, заключив дополнительное соглашение о запрещении недозволенной конкуренции, иначе Вам придется выплачивать компенсацию. Самая лучшая возможность - это постоянно наблюдать за своим представителем, при этом будет лучше, если Вы поручите представительские функции не одному лицу, а нескольким, чтобы не попасть в абсолютную зависимость.
2.4. УЧРЕЖДЕНИЕ ФИЛИАЛА
· ВСТУПЛЕНИЕ
Если Вы как иностранная фирма уже осуществили успешно различные торговые сделки и/или через своих независимых представителей создали свою уже определенную коммерческую структуру в Германии, то можно подумать и о том, чтобы открыть что-то, что могло бы помочь Вам в определенной степени осуществлять те или иные функции Вашего предприятия за границей. То есть действовать от имени фирмы, чтобы четко обозначить присутствие на немецком рынке как для конкуренции, так и для Ваших потенциальных деловых партнеров. Правда, Ваш торговый представитель может внедрить на немецкий рынок Ваш фирменный логотип и Ваши торговые марки. Однако в этом случае само Ваше предприятие не будет присутствовать на рынке.
Если в России говорят об аккредитации представительств или филиалов, то немецкое законодательство - сформулировано в HGB- предусматривает учреждение филиалов. Право на открытие такого филиала предоставляется иностранным предпринимателям в неограниченном виде. При этом речь идет не о самостоятельном юридическом лице, а скорее о юридически зависимом, так как он относится к предприятию, работающему за границей. Можно сказать, что филиал функционирует как удлиненная рука свой фирмы, при этом носителем прав и обязанностей в дальнейшем будет являться Ваш иностранный головной филиал. Это важно, например, для тех случаев, когда Вы сталкиваетесь с обязательствами филиала, которые в этом случае уже являются не Вашими собственными, а предприятия за границей.
· УЧРЕЖДЕНИЕ ФИРМЫ
Филиал создается через процедуру фактического открытия предприятия.
Разумеется, для этого требуется запись в немецком торговом реестре, который ведется судом того региона, где создается отделение. Заявку подает генеральный директор иностранного предприятия. Формальности регистрации соответствуют тем, которые должны соблюдать и немецкие фирмы. Необходимо представить обширную информацию по иностранному предприятию и его филиалу, приложить различные документы, договор фирмы, главного филиала, легитимацию генерального директора или нескольких директоров фирмы, а также выписку из торгового реестра. Для России это означало бы, например, предоставление устава Вашей фирмы, доверенности генерального директора Вашего российского ООО и выписки из реестра юридических лиц, который ведется налоговыми органами. Так как Ваши документы, как правило, составлены на русском языке, то дополнительно потребуется перевод с нотариальным заверением, который для легализации должен быть снабжен апостилем. Отсюда можно понять, что потребуется определенные затраты времени на соблюдение формальностей, и финансовые расходы.
Разрешение на занятия бизнесом (Gewerbeerlaubnis) как правило не требуется.
Разумеется, существуют также и ограничения по созданию филиалов фирмы иностранными предпринимателями. Например, открытие филиалов требует получения специального разрешения от кредитных институтов и от страховых компаний.
· ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ
Филиал имеет собственное руководство фирмы. Объем представительских полномочий руководителя филиала предварительно излагается в письменном виде, так как - см. выше - иностранный филиал берет на себя ответственность в полном объеме.
Фирму филиала - то есть ее обозначение - можно в принципе выбирать относительно свободно, но в каждом случае для соблюдения собственных интересов должна четко просматриваться связь с главным филиалом. Здесь возможен также вариант представительства, чтобы легче было объяснять Вашим российским партнерам по бизнесу, что в данном случае речь идет о такой правовой форме, которая известна и в России. Впрочем, немецкое законодательство не знакомо с таким понятием как представительство.
Требуется отдельное ведение бухгалтерии, поэтому коммерческая деятельность филиала документально подтверждается также отдельно.
· ФИЛИАЛ
Выше описанную правовую форму можно обозначить как самостоятельный филиал. Наряду с этим существует также возможность несамостоятельного отделения-филиала, заводской или подсобной площадки. При этом имеются в виду оборудование складского места, транспортно-экспедиционного склада, магазина или заводской линии. Они никак не являются самостоятельными и во всех отношениях зависят от основного бизнеса, где находится центральное управление, которое управляет активами фирмы. Особенность заключается в том, что для открытия такой несамостоятельной структуры не требуется запись в немецкий торговый реестр. Тем самым отпадают связанные с этим расходы и формальности. Эта правовая форма, разумеется, возможна только для выше описанной деятельности. Речь здесь идет об одном предприятии, но с раздельными по территории структурами.
· НАЛОГОВОЕ ПРАВО
Другой вопрос заключается в том, как филиал рассматривается сточки зрения налогового права. Здесь важную роль играет не правовая форма, а скорее вид деятельности. Немецкое, как и российское налоговое право, имеют такое понятие как постоянное представительство. Если при открытии филиала речь пойдет о таком, которое будет заниматься в Германии коммерческой деятельностью, то эта деятельность и соответственно доходы от этой деятельности подлежат в Германии обложению налогом. Если филиал будет выполнять чисто представительские функции, то доходы от этого бизнеса перечисляются главному филиалу и налогообложение будет производиться уже в России. Это простое правило – налоги взимает то государство, на территории которого производится данный товар, - дает лишь общее представление. Прежде чем начать деятельность филиала, необходимо все тщательно проверить относительно налогообложения активов фирмы. В этой связи уместно вспомнить, что с 1966 года между Германией и Россией подписано соглашение, оговаривающее возможность исключения двойного налогообложения.
2.5. ОЦЕНОЧНЫЕ КРИТЕРИИ ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
По сравнению с использованием независимых представителей учреждение филиала имеет некоторые преимущества. Вы приходите на немецкий рынок со своей собственной фирмой, с собственным названием. Вы контролируете новую область деятельности, где работают Ваши собственные сотрудники, оформляете официально презентацию Вашего отечественного предприятия и реализуете независимую маркетинговую и контрактную деятельность. В качестве недостатков здесь следует упомянуть административные затраты, вызывающие дополнительные расходы.
По сравнению с учреждением собственного дочернего предприятия создание филиала имеет также свои определенные преимущества. Если дочернее предприятие, имеется в виду акционерное общество, должно иметь свой уставной капитал, то филиал может обойтись без собственного капитала. Также завершение деятельности филиала проходит проще, быстрее и дешевле, чем это требуется при дочернем предприятии в рамках ликвидационного процесса. Руководитель филиала может быть ограничен в полномочиях представительства, в то время как директор Вашего дочернего предприятия может действовать за границей почти без ограничений. Единственным недостатком, конечно, является прямая ответственность главного отделения за деятельность филиала, в то время Вы как иностранная фирма, как правило, не несете ответственности за деятельность Вашего дочернего предприятия. Такая ответственность, как это мыслится теоретически в российском законодательстве, на практике, конечно, выполняется редко.
В заключение следует сказать, что учреждение филиала рекомендуется несомненно в тех случаях, когда планируются внешнеторговые операции. Если иностранное предприятие учреждается на российском рынке, или, если возникло желание расформировать отдельные секторы своего бизнеса, то в этом случае рекомендуется учреждение дочернего предприятия, юридического лица по немецкому законодательству. Это позволяет участвовать во внутренних сделках. Также это упрощает деловые контакты с немецкими предпринимателями. Договоры можно напрямую заключать между дочерним предприятием и немецкой фирмой. Проблемы с таможенной очисткой, правовыми ограничениями благодаря этим прямым деловым контактам отпадают. На преимущества, касающиеся юридической ответственности, мы уже делали ссылку.
2.6. УЧРЕЖДЕНИЕ НЕМЕЦКОГО ДОЧЕРНЕГО ПРЕДПРИЯТИЯ
Продолжение: Правовая база деятельности в Германии - Часть II
· Содержание договора 4
· Партнер по договору 6
· Обеспечение договорных обязательств 6
2.3. Использование независимых представителей 7
· Вступление 7
· Торговый представитель 7
· Продавец - Дилер 8
· Другие независимые представители 9
· Выбор представителя 9
2.4. Учреждение филиала 10
· Вступление 10
· Учреждение фирмы 10
· Основные признаки 11
· Филиал 11
· Налоговое право 11
2.5. Оценочные критерии видов деятельности 12
2.6. Учреждение немецкого дочернего предприятия 13
· Вступление 13
· Учреждение компании 14
· Основные признаки 15
· Налоговое право 18
2.7. Итоговые замечания 19
3. ДРУГИЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ 20
3.1. Вступление 20
3.2. Разрешения, Допуски, Регистрация 20
3.3. Финансы и страхование 21
3.4. Охрана промышленной собственности и право о конкурренции 22
3.5. Таможенные вопросы 23
3.6. Персонал и правовые аспекты статуса иностранных граждан 24
3.7. Завершение экономической деятельности 26
3.8. Итоговые замечания 26
4. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ, АВТОРЫ 26
1. ВВЕДЕНИЕ
Германию и Россию объединяет многовековая традиция политических и культурных связей и интенсивные торговые отношения. Эти двухсторонние связи постоянно развиваются. Политические институты, экономические союзы и культурные объединения способствуют развитию этой положительной тенденции на всех уровнях. Тем самым, создаются все внешние предпосылки для осуществления двухсторонней предпринимательской деятельности.
Однако, с другой стороны, мы нередко наблюдаем, что фирмам бывает чрезвычайно тяжело экономически утвердиться в чужой стране. Причины тут разные. Это могут быть и языковые барьеры, недостаток понимания другого менталитета и культуры. Иногда - это всего лишь незнание юридических норм, касающихся предпринимательской деятельности.
В данной статье дается краткий обзор правовых аспектов экономической деятельности в Германии. Он ориентирован как на предпринимателей, которые хотят шаг за шагом внедряться на зарубежный рынок, так и на тех, кто намеревается развивать свой бизнес в Германии более интенсивно.
2. ФОРМЫ ОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1. ВСТУПЛЕНИЕ
Обычно бизнес, как у себя на родине, так и на иностранных рынках, развивается поэтапно. Если вначале заключаются только торговые соглашения в виде договора импорта-экспорта, то позднее предприятия решаются на то, чтобы строить со своими иностранными партнерами отношения на постоянной основе. Если потом возникнет желание открыть свою собственную фирму в Германии, то необходимо найти физическое или юридическое лицо, проживающее по месту нахождения фирмы, на которого будут возложены постоянные представительские функции. А позднее можно будет открыть даже свой собственный филиал фирмы. Когда эти шаги будут успешно завершены, то можно подумать и об учреждении дочерней фирмы и, если есть возможность, переместить в Германию целые подразделения бизнеса. Нередко бизнесмены решаются на то, чтобы сразу же учредить филиал или собственную фирму, чтобы можно было с самого начала оказывать прямое воздействие на дальнейшее развитие бизнеса. В конечном счете масштаб экономической деятельности зависит от многих факторов, которые предприниматель должен тщательно продумать.
2.2. ТОРГОВЫЕ ДОГОВОРЫ
· ВСТУПЛЕНИЕ
Сейчас товары и услуги продаются во всем мире. Поэтому предприниматель должен убедиться в том , что его собственный продукт будет продаваться в Германии с прибылью или в том, что оборудование для его собственного производства можно будет приобрести по хорошей цене именно в Германии.
· СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА
Затем заключаются договоры на покупку и поставку. В этом отношении они не имеют каких-либо особенностей, поскольку и Россия и Германия являются членами Венской торговой конвенции (СISG). Поэтому, как правило, если нет каких-либо оговорок, используются международные нормы по составлению, форме, гарантийным обязательствам, а также правовым последствиям при невыполнении или недобросовестном выполнении контрактных обязательств.
Тем не менее, особое внимание при заключении торговых договоров следует обращать на следующие моменты.
В конвенции GISG есть много пунктов, которые не отрегулированы, например, такие как юридическая сила договора, переход собственности, срок давности и др. В этом случае все зависит от выбора права договаривающихся сторон. Часто предпочитают пользоваться нормами своего законодательства, так как Российское законодательство за период более чем 10 лет приняла подробные и взвешенные правовые акты, регулирующие отношения по договорам купли-продажи. Ввиду того, что Немецкое законодательство по купле-продаже, существующее в целом более 100 лет, в отличие от Российского законодательства не так подробно прописано в правовом отношении, в Германии всевозможные пробелы в законодательстве решают через суд. Даже если некоторые правовые положения в обеих странах очень похожи, Вы должны серьезно обдумать этот вопрос, если Ваш партнер по договору прелагает Вам зафиксировать в договоре нормы немецкого права, потому что, как правило, существуют различия. Например, вопросы гарантий, то есть, как и в каком объёме, продавец несет ответственность за возможную недостачу поставляемого товара, решаются по-разному. Этот пункт мы рекомендуем четко оговорить в договоре, при этом необходимо иметь в виду, что по немецкому законодательству отдельные гарантийные права обязательно должны быть включены в договор. Если вопрос выбора права не оговаривается, то в этом случае, как правило, действует право Продавца.
Так как договоры предназначены прежде всего для того, чтобы объективно решать спорные вопросы с партнером, особое внимание следует обращать на согласование по поводу выбора суда, так называемого соглашения о договорной подсудности. При этом всегда встает вопрос, где лучше всего отстаивать свои права. Не всегда правильно, если Вы будете настаивать на том, чтобы решать спорные вопросы в арбитражном суде Российской Федерации, так это может иметь для Вас негативные последствия. Между Германией и Россией пока еще нет соглашения по взаимному признанию и исполнению судебных решений. Хотя оба государства и работают интенсивно в области соответствующих изменений в законодательстве над тем, чтобы ввести те или иные изменения, на данный момент следует исходить из того, что судебное решение суда Российской Федерации не подлежит исполнению в Германии, то есть у Вашего партнера по договору. Поэтому Вы должны в качестве альтернативы решать вопросы в немецком суде. Конечно, Вам тогда потребуются и немецкие адвокаты, которые будут представлять Ваши интересы, что вызывает дополнительные расходы. Из-за этих сложностей с национальными судами, мы рекомендуем обращаться в международные арбитражные суды, которые находятся почти во всех крупных европейских городах, в частности и в Москве. Преимущество очевидно. С одной стороны, Вы сможете, как правило, сами представлять свои интересы и сможете сами выбрать своего судью из состава суда, состоящего из трех судей. С другой стороны, решение международного арбитражного суда является окончательным, так как такое решение можно оспаривать только по определенным формальным основаниям. Тем самым Вы избавляетесь от необходимости осуществлять дорогие по затратам и отнимающие много времени хождения по инстанциям в национальных судах. Также хочется заметить, что в отличие от России, где несколько инстанций, как правило, проходят в течение нескольких месяцев, в Германии на это уходит нередко несколько лет, прежде чем будет вынесено окончательное решение национального суда. Кроме этого, решения международных арбитражных судов в соответствии с Международным соглашением подлежат исполнению во многих странах мира, в частности в Германии, России и в других более 120 странах. Тем самым у Вас есть возможность требовать исполнения решения по Вашему делу почти во всех странах мира.
Рекомендуется четко согласовывать и определять условия поставки в соответствии с правилами Международной Торговой Палаты по отдельным пунктам договора - Incoterms 2000. То есть четко прописывать, кто, когда и куда должен поставлять товар, переходят риски потери и кто и какие расходы берет на себя. Преимуществом такого согласования является четкое определение условий, которые в спорном случае не требуют дополнительного разрешения.
В целом договор должен составляться в соответствии с действительными потребностями. Чем больше может быть ущерб, тем обширнее должна быть правовая часть договора. Иногда бывает, что договоры заключаются и подписываются за деловым ужином, одним махом, и дела после этого идут превосходно. Однако немецкие бизнесмены, как правило, придают особое значение тщательной проработке контракта. Это не означает, что Вам не доверяют. Ваш партнер по договору в данном случае относится к Вам точно также, как и к другим партнерам по бизнесу.
· ПАРТНЕР ПО ДОГОВОРУ
Как Вы знаете из опыта работы у себя в стране с российскими партнерами, так и во внешней торговле именно в начале установления деловых отношений решающую роль играет надежность партнера по договору. Так как здесь речь пойдет в основном об уже действующих фирмах, то есть множество вариантов получения информации о своем партнере по договору. С одной стороны, Вы можете связаться с представительством Торговой и Промышленной Палаты РФ в Германии или с Торговым и Экономическим бюро посольства РФ в Германии, которые могут Вам помочь в получении информации. Кроме того, в Германии работают российские союзы предпринимателей, которые оказывают поддержку своим фирмам при их вступлении на рынок в Германии. Наряду с интернетовскими сайтами можно воспользоваться отчетами о кредитоспособности фирмы через международные или немецкие фирмы по экономической информации, таких как Dun & Bradstreet, Creditreform, Coface или Buergel. В особых случаях можно сделать запрос на предоставление актуального баланса фирмы.
Часто возникает также вопрос о представительских полномочиях Вашего торгового партнера, то есть, может ли он действовать от лица данной фирмы. В этом случае информацию предоставляет Торговый реестр, который ведется по месту нахождения Вашего партнера по договору. Здесь Вы узнаете не только, кто фактически и в каком объеме правомочен на представительство, но и, например, размер уставного капитала фирмы. Этот Торговый реестр можно сравнить с реестром юридических лиц в России, который ведется налоговыми органами. Однако в отличие от реестра юридических лиц в России в Германии можно полагаться на данные реестра. Таким образом, если Вам представят актуальную выписку из Торгового реестра, то Вы можете доверять представленным в нем данным; в этом случае говорят о т.н. общественном доверии к Торговому реестру. Если Ваш немецкий партнер, например, ссылается на то, что у правомочного лица были отняты представительские полномочия и он теперь вместо него может исполнять его функции, то Вы можете ему возразить, что Вы полагаетесь только на информацию, содержащуюся в выписке из Торгового реестра. Кроме того, партнер по договору может узаконить свои представительские полномочия путем предоставления доверенности от правомочного лица.
· ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
И наконец, возникает вопрос, как можно обеспечить выполнение договорных обязательств со стороны партнера по договору, если, например, товар после произведенной Вами стопроцентной оплаты к Вам не поступил. Здесь уместно вспомнить классические гарантийные инструменты, такие как банковская гарантия или аккредитив. Все большую популярность приобретают также фирмы-factoring, которые, выражаясь простым языком, за определенную плату покрывают риски по требованиям. Как и российское право, немецкое законодательство и правовая практика знакомы также с оговоркой в договоре о сохранении права собственности или залоговым правом. Такие возможности обеспечивают Вам некие права на поставленный товар. Конечно, принимать соглашение о подобного рода гарантийных инструментах из практических соображений не рекомендуется, если поставлялись товары, предназначенные для перепродажи. Они, как правило, уже не находятся у Вашего партнера и у Вас почти нет никакой возможности заполучить их. К тому же, требования о возмещении убытков и защита своих прав связаны с большими затратами времени и средств. В этой связи следует упомянуть, что - как и в России - в подобных случаях можно предпринять такие меры, как конфискацию. Тем самым в короткие сроки можно обеспечить себе правовую защиту.
2.3. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ НЕЗАВИСИМЫХ ПРЕДСТАВИТЕЛЕЙ
· ВСТУПЛЕНИЕ
Если иностранный предприниматель по финансовым соображениям или из соображений логистики сам не в состоянии осуществлять на месте в Германии свою коммерческую деятельность и не хочет предпринимать попытки учредить филиал или даже дочернее предприятие, то можно использовать независимых представителей в Германии. Они могли бы организовать покупку/продажу товара, проводить рекламные кампании и выполнять другие маркетинговые задачи. Так как представители выполняют свои функции достаточно независимо, то особое внимание следует уделять выбору представителя.
Как и в российском законодательстве, в Германии существует также множество возможностей по представительству интересов компании. В конечном итоге решающим фактором при выборе правовой формы является намерение инвестора, в какой степени он хотел бы участвовать в финансовом плане и какие полномочия он хотел бы поручить своему независимому представителю. Здесь возможны различные варианты, которые затем необходимо оговорить в договоре. При текстовом оформлении договора следует точно подбирать слова, так как некоторые виды представительств ввиду специфических особенностей правовых систем часто отличаются друг от друга. Например, немецкое право в отличие от российской правовой системы не знает так называемых агентов. Другие формы представительства предусмотрены и в Германии. Но сначала необходимо заметить, что Вы в качестве своего представителя можете выбрать как юридическое, так и физическое лицо.
· ТОРГОВЫЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЬ
Иностранные предприниматели охотно пользуются услугами торгового представителя. В отличие от российского законодательства, где торговый представитель появляется только для выполнения представительских и полномочных функций, немецкому торговому представителю посвящен обширный правовой раздел в немецком торговом кодексе законов (HGB). HGB - это самостоятельный закон, который, если сформулировать коротко, описывает права бизнесменов, то есть предпринимателей. Согласно этому кодексу торговый представитель является независимым предпринимателем, который постоянно работает на другого предпринимателя и от его имени и за его счет заключает сделки и исполняет обязанности по ним.
На практике нередко один торговый представитель работает сразу на несколько российских фирм, если это не противоречит общим интересам и соответствующей производственной программе. Если Вы хотите избрать эту правовую форму, то следует обратить особое внимание на оформление договора, так как немецкое право по торговому представительству предусматривает императивные нормы, то есть правовые нормы, которые не могут быть изменены договором. В принципе, немецкий торговый представитель по причине постоянной зависимости от предпринимателя находится под особой защитой, что отображается, например, в положениях по увольнению или в регулировании вопроса по выплате денежной компенсации торговому представителю по истечении срока договора.
В России по причине размера территории часто целесообразно использовать торгового представителя только для определенного региона, в то время как в Германии достаточно иметь одного торгового представителя для всей области, оговоренной договором. Однако и в Германии имеются региональные особенности, которые торговый представитель должен учитывать. В этой связи хотелось бы напомнить, что при выборе торгового представителя наряду с деловыми качествами необходимо также обращать внимание и на его способности ориентироваться в местном менталитете и языковых особенностях. Деловые контакты с предпринимателями из северных районов может потребовать совсем других качеств, нежели общение с бизнесменами из Баварии.
Торговый представитель может, например, управлять так называемым транспортно-экспедиционным складом, который Вы откроете в Германии. Вы останетесь собственником товара, однако в любое время и быстро Вы сможете обслужить своего немецкого покупателя через своего торгового представителя.
· ПРОДАВЕЦ - ДИЛЕР
В законодательстве четко не прописано, однако в международных торговых отношениях часто используют услуги дилера, или так называемого независимого торговца (посредника). Этому предпринимателю на постоянной основе поручают от собственного имени и за свой счет продавать продукты другого. Правовая форма дилера довольно похожа на правовую форму торгового представителя, поэтому в основном действуют те же самые инструкции. По этой причине в этом случае следует ссылаться на вышеприведенные пункты.
Преимущество услуг дилера заключается для Вас в том, что продажу товара, пересекающего границу, Вы формально поручаете своему доверенному дилеру, и тот на свой страх и риск осуществляет торговые операции на свой территории. Партнером по договору для Вашего немецкого покупателя будете не Вы, а Ваш дилер. Тем самым немецкий покупатель избавляется от необходимости решать с Вами таможенные формальности, так как сделка заключена с дилером и это уже будет сделка на внутреннем рынке. Но так как дилер в правовом отношении поставлен наравне с торговым представителем, то Вам следует предварительно внимательно изучить правовые положения по этому пункту. В этом отношении дилер находится под особой защитой. В отличие от торгового представителя официальный дилер получает свою прибыль, как правило, не за счет комиссионных, а из надбавки на цену, которую он получает от российского предпринимателя - то есть от Вас.
· ДРУГИЕ НЕЗАВИСИМЫЕ ПРЕДСТАВИТЕЛИ
Наряду с представленными, часто используемыми на практике правовыми формами по использованию представителя в Германии, по немецкому законодательству существуют и другие возможности оформления данной деятельности. Так, например, - как и в российском законодательстве - можно использовать услуги комиссионера. Тот от собственного имени, но за счет Вашей фирмы заключает контракт. Однако эта форма при двухсторонних торговых отношениях не находит широкого применения. Отношения между российским предпринимателем и немецким комиссионером можно также регулировать через договор поручения. Но так как коммисионер - который от своего имени и за счет предпринимателя заключает договоры - в итоге компенсируются все его затраты, то этот вариант в импортных и экспортных сделках встречается редко.
· ВЫБОР ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Как было уже упомянуто, выбор правовой формы полностью зависит от желания и соображений предпринимателя. Однако во всех представленных здесь случаях необходимо быть уверенным в том, что представитель должным образом будет защищать Ваши интересы, так как экономически он в той или иной степени зависит от успеха бизнеса. Разумеется, при выборе представителя следует принять во внимание, что можно довольно быстро попасть в определенную зависимость друг от друга. Ваш представитель, который наладил деловые контакты с Вашей помощью, может через какое то время начать работать с Вашим конкурентом. Вы можете в этом отношении обезопасить себя, заключив дополнительное соглашение о запрещении недозволенной конкуренции, иначе Вам придется выплачивать компенсацию. Самая лучшая возможность - это постоянно наблюдать за своим представителем, при этом будет лучше, если Вы поручите представительские функции не одному лицу, а нескольким, чтобы не попасть в абсолютную зависимость.
2.4. УЧРЕЖДЕНИЕ ФИЛИАЛА
· ВСТУПЛЕНИЕ
Если Вы как иностранная фирма уже осуществили успешно различные торговые сделки и/или через своих независимых представителей создали свою уже определенную коммерческую структуру в Германии, то можно подумать и о том, чтобы открыть что-то, что могло бы помочь Вам в определенной степени осуществлять те или иные функции Вашего предприятия за границей. То есть действовать от имени фирмы, чтобы четко обозначить присутствие на немецком рынке как для конкуренции, так и для Ваших потенциальных деловых партнеров. Правда, Ваш торговый представитель может внедрить на немецкий рынок Ваш фирменный логотип и Ваши торговые марки. Однако в этом случае само Ваше предприятие не будет присутствовать на рынке.
Если в России говорят об аккредитации представительств или филиалов, то немецкое законодательство - сформулировано в HGB- предусматривает учреждение филиалов. Право на открытие такого филиала предоставляется иностранным предпринимателям в неограниченном виде. При этом речь идет не о самостоятельном юридическом лице, а скорее о юридически зависимом, так как он относится к предприятию, работающему за границей. Можно сказать, что филиал функционирует как удлиненная рука свой фирмы, при этом носителем прав и обязанностей в дальнейшем будет являться Ваш иностранный головной филиал. Это важно, например, для тех случаев, когда Вы сталкиваетесь с обязательствами филиала, которые в этом случае уже являются не Вашими собственными, а предприятия за границей.
· УЧРЕЖДЕНИЕ ФИРМЫ
Филиал создается через процедуру фактического открытия предприятия.
Разумеется, для этого требуется запись в немецком торговом реестре, который ведется судом того региона, где создается отделение. Заявку подает генеральный директор иностранного предприятия. Формальности регистрации соответствуют тем, которые должны соблюдать и немецкие фирмы. Необходимо представить обширную информацию по иностранному предприятию и его филиалу, приложить различные документы, договор фирмы, главного филиала, легитимацию генерального директора или нескольких директоров фирмы, а также выписку из торгового реестра. Для России это означало бы, например, предоставление устава Вашей фирмы, доверенности генерального директора Вашего российского ООО и выписки из реестра юридических лиц, который ведется налоговыми органами. Так как Ваши документы, как правило, составлены на русском языке, то дополнительно потребуется перевод с нотариальным заверением, который для легализации должен быть снабжен апостилем. Отсюда можно понять, что потребуется определенные затраты времени на соблюдение формальностей, и финансовые расходы.
Разрешение на занятия бизнесом (Gewerbeerlaubnis) как правило не требуется.
Разумеется, существуют также и ограничения по созданию филиалов фирмы иностранными предпринимателями. Например, открытие филиалов требует получения специального разрешения от кредитных институтов и от страховых компаний.
· ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ
Филиал имеет собственное руководство фирмы. Объем представительских полномочий руководителя филиала предварительно излагается в письменном виде, так как - см. выше - иностранный филиал берет на себя ответственность в полном объеме.
Фирму филиала - то есть ее обозначение - можно в принципе выбирать относительно свободно, но в каждом случае для соблюдения собственных интересов должна четко просматриваться связь с главным филиалом. Здесь возможен также вариант представительства, чтобы легче было объяснять Вашим российским партнерам по бизнесу, что в данном случае речь идет о такой правовой форме, которая известна и в России. Впрочем, немецкое законодательство не знакомо с таким понятием как представительство.
Требуется отдельное ведение бухгалтерии, поэтому коммерческая деятельность филиала документально подтверждается также отдельно.
· ФИЛИАЛ
Выше описанную правовую форму можно обозначить как самостоятельный филиал. Наряду с этим существует также возможность несамостоятельного отделения-филиала, заводской или подсобной площадки. При этом имеются в виду оборудование складского места, транспортно-экспедиционного склада, магазина или заводской линии. Они никак не являются самостоятельными и во всех отношениях зависят от основного бизнеса, где находится центральное управление, которое управляет активами фирмы. Особенность заключается в том, что для открытия такой несамостоятельной структуры не требуется запись в немецкий торговый реестр. Тем самым отпадают связанные с этим расходы и формальности. Эта правовая форма, разумеется, возможна только для выше описанной деятельности. Речь здесь идет об одном предприятии, но с раздельными по территории структурами.
· НАЛОГОВОЕ ПРАВО
Другой вопрос заключается в том, как филиал рассматривается сточки зрения налогового права. Здесь важную роль играет не правовая форма, а скорее вид деятельности. Немецкое, как и российское налоговое право, имеют такое понятие как постоянное представительство. Если при открытии филиала речь пойдет о таком, которое будет заниматься в Германии коммерческой деятельностью, то эта деятельность и соответственно доходы от этой деятельности подлежат в Германии обложению налогом. Если филиал будет выполнять чисто представительские функции, то доходы от этого бизнеса перечисляются главному филиалу и налогообложение будет производиться уже в России. Это простое правило – налоги взимает то государство, на территории которого производится данный товар, - дает лишь общее представление. Прежде чем начать деятельность филиала, необходимо все тщательно проверить относительно налогообложения активов фирмы. В этой связи уместно вспомнить, что с 1966 года между Германией и Россией подписано соглашение, оговаривающее возможность исключения двойного налогообложения.
2.5. ОЦЕНОЧНЫЕ КРИТЕРИИ ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
По сравнению с использованием независимых представителей учреждение филиала имеет некоторые преимущества. Вы приходите на немецкий рынок со своей собственной фирмой, с собственным названием. Вы контролируете новую область деятельности, где работают Ваши собственные сотрудники, оформляете официально презентацию Вашего отечественного предприятия и реализуете независимую маркетинговую и контрактную деятельность. В качестве недостатков здесь следует упомянуть административные затраты, вызывающие дополнительные расходы.
По сравнению с учреждением собственного дочернего предприятия создание филиала имеет также свои определенные преимущества. Если дочернее предприятие, имеется в виду акционерное общество, должно иметь свой уставной капитал, то филиал может обойтись без собственного капитала. Также завершение деятельности филиала проходит проще, быстрее и дешевле, чем это требуется при дочернем предприятии в рамках ликвидационного процесса. Руководитель филиала может быть ограничен в полномочиях представительства, в то время как директор Вашего дочернего предприятия может действовать за границей почти без ограничений. Единственным недостатком, конечно, является прямая ответственность главного отделения за деятельность филиала, в то время Вы как иностранная фирма, как правило, не несете ответственности за деятельность Вашего дочернего предприятия. Такая ответственность, как это мыслится теоретически в российском законодательстве, на практике, конечно, выполняется редко.
В заключение следует сказать, что учреждение филиала рекомендуется несомненно в тех случаях, когда планируются внешнеторговые операции. Если иностранное предприятие учреждается на российском рынке, или, если возникло желание расформировать отдельные секторы своего бизнеса, то в этом случае рекомендуется учреждение дочернего предприятия, юридического лица по немецкому законодательству. Это позволяет участвовать во внутренних сделках. Также это упрощает деловые контакты с немецкими предпринимателями. Договоры можно напрямую заключать между дочерним предприятием и немецкой фирмой. Проблемы с таможенной очисткой, правовыми ограничениями благодаря этим прямым деловым контактам отпадают. На преимущества, касающиеся юридической ответственности, мы уже делали ссылку.
2.6. УЧРЕЖДЕНИЕ НЕМЕЦКОГО ДОЧЕРНЕГО ПРЕДПРИЯТИЯ
Продолжение: Правовая база деятельности в Германии - Часть II
Ещё в разделе Советы юриста
