Правовая база деятельности в Германии - Часть II
Статья адвоката Франка Шмидера - Часть II.
Начало читать: Правовая база деятельности в Германии - Часть I
· ВСТУПЛЕНИЕ
Таким образом, если Вы хотите осуществлять в Германии самостоятельные операции, производить товары или импортировать, чтобы их самим сбывать на немецком рынке, то самой подходящей формой будет учреждение собственного юридического лица в соответствии с немецким законодательством.
В первую очередь необходимо выбрать правильную правовую форму, соответствующей цели коммерческой деятельности, интересам, ответственности и соображениям руководства фирмы. Немецкое законодательство, как и русское право, предусматривают различные правовые формы. Здесь можно в общих чертах разделить их на частные и акционерные фирмы. В основном их отличают положение членов фирмы, правовая самостоятельность, ответственность и налогообложение.
Начало читать: Правовая база деятельности в Германии - Часть I
· ВСТУПЛЕНИЕ
Таким образом, если Вы хотите осуществлять в Германии самостоятельные операции, производить товары или импортировать, чтобы их самим сбывать на немецком рынке, то самой подходящей формой будет учреждение собственного юридического лица в соответствии с немецким законодательством.
В первую очередь необходимо выбрать правильную правовую форму, соответствующей цели коммерческой деятельности, интересам, ответственности и соображениям руководства фирмы. Немецкое законодательство, как и русское право, предусматривают различные правовые формы. Здесь можно в общих чертах разделить их на частные и акционерные фирмы. В основном их отличают положение членов фирмы, правовая самостоятельность, ответственность и налогообложение.
Частные фирмы как немецкое дочернее предприятие - не интересны, так как они - не являясь юридическим лицом- сильно зависят юридически от своих партнеров. Существуют различные виды обществ. Наряду с утвержденными правовыми формами существуют и другие всевозможные варианты оформления. Вообще, частные лица могут создать компанию без формы и могут сами определить цель этой компании. Для коммерческих дочерних предприятий эти правовые формы играют всего лишь подчиненную роль.
Акционерные общества как юридическое лицо, напротив, представляют собой классическую форму предприятия, которая подходит для учреждения дочернего предприятия. Это общество несет только имущественную ответственность, члены общества не отвечают своим личным имуществом или собственными активами. Наряду с акционерным предприятием (АГ), доля которых в Германии составляет не более 1,5 %, существует возможность учредить общество с ограниченной ответственностью (ГмбХ), которое со своими почти 70 процентами представляет самую популярную форму общества в Германии. Как и на Вашем внутреннем рынке в России, где 43 процента составляют ГмбХ и 12 процентов АГ, среди компаний с капиталом успехом пользуются акционерные общества с правовой формой ГмбХ.
Помимо этого существуют различные смешанные формы обществ, которые не предусмотрены в России и поэтому мы не будем на них останавливаться. Как правило, немецкий предприниматель выбирает ту же самую или, по крайней мере, похожую правовую форму для своего дочернего предприятия. Например, пусть будет общество ГмбХ & Co KG, коммандитное общество- частное предприятие, согласно российскому праву, при котором, однако, участник общества с личной ответственностью является не физическим лицом, а акционерным обществом, то есть ГмбХ.
В последующем мы сконцентрируем свое внимание на правовой форме ГмбХ, так как опыт показывает, что иностранные предприниматели предпочитают именно эту форму. Лишь только очень большие иностранные компании с большим инвестиционным спросом, которые, например, хотели бы перевезти в Германию целые производственные линии, выбирают правовую форму АГ. Уставной капитал по сравнению с ГмбХ - вдвое больше, приходится выполнять больше формальностей, структура администрирования- жестче. Упрощению некоторых инструкций и тем самым в какой-то степени облегчению способствовало создание так называемого малого акционерного общества. По российским понятиям их можно было бы отдаленно сравнить с ЗАО- акционерное общество закрытого типа. Но так как оно в принципе все же остается акционерным обществом, то т.н. малое АГ не нашло широкого распространения и поэтому для иностранного инвестора не является лучшей правовой формой для экономической деятельности в Германии.
Как и в российской правовой системе существует самостоятельный закон об обществах с ограниченной ответственностью. Разумеется, на права и обязанности ГмбХ и их участников влияние оказывают и многие другие законы
· УЧРЕЖДЕНИЕ КОМПАНИИ
Все физические и юридические лица, то есть Вы как иностранное частное лицо или предприятие можете открыть в Германии ГмбХ. Иностранцу для этого не требуется ни проживание ни обычное пребывание в Германии, ни определенный правовой статус для иностранцев. Допускается ли участие российского общества в немецком ГмбХ, определяется нормами как российского, так и немецкого законодательства. Если по российскому законодательству имеются запреты на участие в обществах за границей, то это необходимо учитывать.
Формальности по учреждению фирмы следует подразделять на три этапа.
На первом этапе Вы один или с Вашими деловыми партнерами разрабатываете договор об учреждении общества, ведете переговоры по согласованию, ищите помещения для офисов и.т. При этом речь идет о т.н. обществе, которое еще не внесено в торговый реестр первой стадии – „Vorgründungsgesellschaft". В этот период ГмбХ существует еще не как юридическое лицо, но, тем не менее, уже может заключать договоры. Конечно, в этом случае ответственность несет фактический владелец фирмы или тот, кто заключил договор, хотя он и не является участником будущего ГмбХ, но как частное лицо отвечает всем своим имуществом.
Учреждение общества осуществляется через нотариальное заверение, Как только заключен нотариально заверенный договор , то можно говорить о так называемом обществе, которое еще не внесено в торговый реестр второй стадии - Vorgesellschaft, или о Vor-GmbH. Это общество по своим основным чертам уже приближается к будущему ГмбХ. Оно может быть носителем прав и обязанностей, а также может открывать свои банковские счета. Определенные правовые положения по ГмбХ могут также применяться в этом случае. Так, например, создаются действующие органы ГмбХ, требуется ведение бухучета и Vor-GmbH может уже носить название будущей фирмы, но с обозначение "i.G.", чтобы можно было четко распознать, что речь идет о ГмбХ, которое еще не зарегистрировано. Если кто-то, например, генеральный директор Vor-GmbH, действует от имени фирмы, то он несет полную личную и солидарную ответственность по всем обязательствам, вытекающим из этого действия. Таким образом, на этом этапе следует поступать крайне осторожно.
Акционерные общества как юридическое лицо, напротив, представляют собой классическую форму предприятия, которая подходит для учреждения дочернего предприятия. Это общество несет только имущественную ответственность, члены общества не отвечают своим личным имуществом или собственными активами. Наряду с акционерным предприятием (АГ), доля которых в Германии составляет не более 1,5 %, существует возможность учредить общество с ограниченной ответственностью (ГмбХ), которое со своими почти 70 процентами представляет самую популярную форму общества в Германии. Как и на Вашем внутреннем рынке в России, где 43 процента составляют ГмбХ и 12 процентов АГ, среди компаний с капиталом успехом пользуются акционерные общества с правовой формой ГмбХ.
Помимо этого существуют различные смешанные формы обществ, которые не предусмотрены в России и поэтому мы не будем на них останавливаться. Как правило, немецкий предприниматель выбирает ту же самую или, по крайней мере, похожую правовую форму для своего дочернего предприятия. Например, пусть будет общество ГмбХ & Co KG, коммандитное общество- частное предприятие, согласно российскому праву, при котором, однако, участник общества с личной ответственностью является не физическим лицом, а акционерным обществом, то есть ГмбХ.
В последующем мы сконцентрируем свое внимание на правовой форме ГмбХ, так как опыт показывает, что иностранные предприниматели предпочитают именно эту форму. Лишь только очень большие иностранные компании с большим инвестиционным спросом, которые, например, хотели бы перевезти в Германию целые производственные линии, выбирают правовую форму АГ. Уставной капитал по сравнению с ГмбХ - вдвое больше, приходится выполнять больше формальностей, структура администрирования- жестче. Упрощению некоторых инструкций и тем самым в какой-то степени облегчению способствовало создание так называемого малого акционерного общества. По российским понятиям их можно было бы отдаленно сравнить с ЗАО- акционерное общество закрытого типа. Но так как оно в принципе все же остается акционерным обществом, то т.н. малое АГ не нашло широкого распространения и поэтому для иностранного инвестора не является лучшей правовой формой для экономической деятельности в Германии.
Как и в российской правовой системе существует самостоятельный закон об обществах с ограниченной ответственностью. Разумеется, на права и обязанности ГмбХ и их участников влияние оказывают и многие другие законы
· УЧРЕЖДЕНИЕ КОМПАНИИ
Все физические и юридические лица, то есть Вы как иностранное частное лицо или предприятие можете открыть в Германии ГмбХ. Иностранцу для этого не требуется ни проживание ни обычное пребывание в Германии, ни определенный правовой статус для иностранцев. Допускается ли участие российского общества в немецком ГмбХ, определяется нормами как российского, так и немецкого законодательства. Если по российскому законодательству имеются запреты на участие в обществах за границей, то это необходимо учитывать.
Формальности по учреждению фирмы следует подразделять на три этапа.
На первом этапе Вы один или с Вашими деловыми партнерами разрабатываете договор об учреждении общества, ведете переговоры по согласованию, ищите помещения для офисов и.т. При этом речь идет о т.н. обществе, которое еще не внесено в торговый реестр первой стадии – „Vorgründungsgesellschaft". В этот период ГмбХ существует еще не как юридическое лицо, но, тем не менее, уже может заключать договоры. Конечно, в этом случае ответственность несет фактический владелец фирмы или тот, кто заключил договор, хотя он и не является участником будущего ГмбХ, но как частное лицо отвечает всем своим имуществом.
Учреждение общества осуществляется через нотариальное заверение, Как только заключен нотариально заверенный договор , то можно говорить о так называемом обществе, которое еще не внесено в торговый реестр второй стадии - Vorgesellschaft, или о Vor-GmbH. Это общество по своим основным чертам уже приближается к будущему ГмбХ. Оно может быть носителем прав и обязанностей, а также может открывать свои банковские счета. Определенные правовые положения по ГмбХ могут также применяться в этом случае. Так, например, создаются действующие органы ГмбХ, требуется ведение бухучета и Vor-GmbH может уже носить название будущей фирмы, но с обозначение "i.G.", чтобы можно было четко распознать, что речь идет о ГмбХ, которое еще не зарегистрировано. Если кто-то, например, генеральный директор Vor-GmbH, действует от имени фирмы, то он несет полную личную и солидарную ответственность по всем обязательствам, вытекающим из этого действия. Таким образом, на этом этапе следует поступать крайне осторожно.
ГмбХ создается на третьем, заключительном этапе, когда его записывают в немецкий торговый реестр. Только тогда оно как юридическое лицо становится полностью правомочным, личная ответственность участников ограничивается лишь некоторыми исключениями. Для регистрации ГмбХ в Торговом реестре необходимо представить большой пакет документов и большое количество всевозможных данных, на которых мы здесь не будем останавливаться. Регистрационный суд- участковый суд- по месту нахождения ГмбХ, который ведет Торговый реестр, проводит проверку документов по форме и по содержанию, например, был ли сделан минимальный взнос, содержит ли договор фирмы данные, предписанные законом, и заносит, если нет нарушений, ГмбХ в Торговый реестр. После этого сразу же следует публикация о регистрации в федеральном бюллетене. При выборе названия фирмы следует проверить, нет ли в районе регистрации общества с тем же названием или похожим.
· ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ
По своим основным признакам немецкое ГмбХ и российское ООО похожи. Приведенная здесь таблица дает краткий обзор по всем основным общим и различительным чертам.
ПРИЗНАК ГЕРМАНИЯ РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
минимальное число участников в момент учреждения допускается единоличное общество допускается единоличное общество, исключение: когда сам участник представляет "единоличное общество"
максимальное число участников нет юридических ограничений 50
уставной капитал мин. 25 000 EUR стократный размер минимальной заработной платы (около 285 евро)
минимальная сумма уставного взноса 100 EUR законом не предусмотрено
взнос в момент учреждения минимум четверть общей суммы при взносе, каждый имущественный вклад полностью; при этом общая сумма минимум 12 500 EUR 50 процентов уставного капитала
учредительные взносы 100 EUR (без имущественных взносов), 150 EUR (с имущественным взносом), плюс издержки около 60 евро
расходы на перевод за строчку от 2 до 3 EUR нетто за страницу (около 22 строк) от 15 до 20 евро
расходы на нотариуса и юриста (разовые) прибл. от 2000 до 4000· EUR (без расходов на перевод) около 7000 евро (с расходами на перевод)
хождение по инстанциям и затраты времени незначительные много /около четырех недель
запрет на конкуренцию законом не предусмотрен, однако в порядке исключения при опред. условиях действует закон о запрете конкуренции законом не предусмотрен,
требования по принятию решений при появлении дополнительных обязательств изменение договора требует только три четверти голосов (требуется согласие данного общества) касается всех участников:единогласное решение- касается определенного участника: три четверти всех голосов вкл. голос данного участника
право выхода из общества (AusR) законом не предусмотрено, однако по уставу допускается; кроме того, возможно: по важной причине (признано судом) в любое время , не требует обоснования, предусмотрено законом
право на исключение из общества (AR) законом не предусмотрено, однако, возможно: по важной причине (признано судом) участник, чья доля составляет минимум 10 процентов уставного капитала
передача доли участника требует договора, заверенного нотариально (необходимое для этого разрешение участников может оговариваться в уставе) другим участникам общества: согласия всех участниковв крайнем случае по уставу-третьему лицу: право преимущественной покупки + формальные требования (D)
собрание участников принятие решение законом не отрегулировано. определенный кворум не предусмотрен определенный кворум не предусмотрен
генеральный директор (GF) минимум один GF один GF
аудиторская проверка -внутренняя: нет обязательных условий-внешняя: нет обязательных условий внутренняя: нет обязательных условий-внешняя: от оборотов в размере 500кратной минимальной зарплаты в год
ответственность участника солидарная в размере не полностью выплаченного уставного взноса, "сквозная" ответственность при определенных условиях солидарная в размере не полностью выплаченного уставного взноса
резервные фонды нет обязательных условий нет обязательных условий
Относительно функционирования немецкого ГмбХ необходимо указать на следующие основные признаки. ГмбХ принимает решения на двух уровнях. Вопросы, которые касаются в первую очередь самих участников, решаются на уровне общего собрания участников. Решения, касающиеся руководства предприятия, принимаются руководством фирмы.
При этом руководство фирмы состоит из одного или нескольких директоров. В отличие от российского законодательства с одним генеральным директором здесь могут назначаться сразу несколько генеральных директоров. Как и в России, руководство фирмы имеет определенные права и обязанности как представительского органа, действующего вне общества, и как руководящего органа внутри общества. В качестве генерального директора Вы можете назначить своего российского гражданина, потому что иностранец может на тех же условиях, что и немецкие граждане, работать как директор фирмы. Это, конечно, не касается тех случаев, когда существует запрет на работу или профессию. Главное условие при этом, чтобы иностранный директор был готов и мог бы действительно выполнять свою работу. Ведь письма или телефонные звонки - этого явно недостаточно.
Общее собрание участников как высший орган волеизъявления ГмбХ наделен по закону целым рядом полномочий. Кроме того, учредительный договор общества предлагает множество возможностей, когда эти полномочия передаются другим органам. В связи с этим Вы можете сделать свои выводы и определиться, какой круг обязанностей и полномочий возложить на Ваше головное предприятие или какие полномочия, например, должен получить Ваш генеральный директор.
Так как, наверное, Вы не намереваетесь открывать дочернее предприятие с сотней сотрудников, то Вы не должны создавать обязательный наблюдательный совет. Разумеется, Вы можете независимо от числа сотрудников создать в качестве контрольного органа факультативный наблюдательный совет. Тем самым через определенный круг лиц Вы можете осуществлять контроль за деятельностью руководства фирмы. Члены наблюдательного совета могут требовать от директора предоставления отчетов, просмотра документов или просто могут побеседовать по вопросам фирмы.
· НАЛОГОВОЕ ПРАВО
Каждое немецкое ГмбХ в Германии подлежит неограниченному налогообложению. Немецкая налоговая система относительно налогообложения предприятий чрезвычайно сложна. В предпринимательской деятельности с точки зрения оптимизации налогов следует рассматривать каждый отдельный случай. Поэтому здесь по понятным причинам мы остановимся только на основных моментах. ГмбХ как акционерное общество, как и в России, рассматривается как самостоятельный налоговый субъект.
Ваши доходы подлежат обложению налогу с корпорации- что сопоставимо с подоходным налогом для частных лиц - в размере 25 % включая 5,5 % от этого налога как солидарная надбавка. Налоговое определение размера прибыли базируется на балансе, который рассчитывает ГмбХ. Здесь следует упомянуть, что, разумеется, при определенных условиях производственные расходы уменьшают прибыль ГмбХ. Общественно полезные корпорации, которые служат, например, исключительно и непосредственно общеполезным, благотворительным целям, освобождаются от налогов.
Помимо этого прибыли ГмбХ подлежат промысловому налогу. Исходный параметр - это прибыль общества, которая рассчитывается по сложной системе уменьшения и прибавления, поэтому здесь нельзя точно определить его размер. Кроме того, размер промыслового налога и без того в зависимости от общины бывает очень разным, так как общинам вменяется в обязанность самим в определенных рамках определять размер этого налога. Поэтому стоит навести справки по отдельным ставкам. Некоторые общины привлекают своими низкими промысловыми налогами, чтобы привлечь инвесторов. Промысловый налог не начисляется людям свободных профессий.
Особые инструкции и методы расчета лежат в основе налогообложения прибылей ГмбХ относительно иностранных участников, то есть, если Вы как головное предприятие получили дивиденды от дочерней компании. В этом случае Вам причитается налог на доход с капитала в размере 20 %, который в соответствии с уже упомянутым соглашением о двойном налогообложении может быть причислен к соответствующим налогам другого государства.
Поставки и услуги, которые осуществляет Ваше дочернее предприятие, подлежат налогу с оборота (налог на добавленную стоимость - НДС) , который составляет в настоящее время 16 процентов. Более низкие налоговые ставки в размере 7 % касаются прежде всего многочисленных пищевых продуктов, книг и газет. При торговых отношениях с пересечением границы необходимо проверять освобождение от налога с оборота.
Если ГмбХ является собственником земельных участков, то причитается поземельный налог. Этот поземельный налог также невозможно определить точно, так как он определяется по многоступенчатой схеме.
Выше было сказано, что ГмбХ в качестве акционерного общества является налоговым субъектом. Но с другой стороны, участники, то есть акционеры, в определенных случаях в Германии также подлежат обложению налогом. Это касается тех случаев, когда акционеры получают дивиденды или прибыль от общества. Эти доходы, независимо от того, являетесь ли Вы частным лицом или участниками фирмы, также подлежат налогообложению. Если Вы являетесь иностранным частным лицом или юридическим, то Вы в Германии подлежите налогообложению лишь частично, при этом налоги начисляются по другим ставкам. Но также и здесь существует сложная система расчета налогов, поэтому мы не будем останавливаться на этом подробно. Следует лишь только сказать, что иностранный участник, который проводит в Германии более 183 дней в году, в налоговом отношении рассматривается, как и немецкий налогоплательщик, и поэтому он подлежит обложению налогом без ограничений.
2.7. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ
Подводя итоги, следует сказать, что ГмбХ как наиболее подходящую форму для предпринимательской деятельности имеет смысл учреждать в том случае, когда фирма, занимаясь бизнесом внутри страны, хочет иметь полный контроль за коммерческой деятельностью и хотела бы ограничить риск потери вложенного капитала- имущества фирмы. Только, если Вы стремитесь к созданию предприятия, которое будет принимать участие в биржевых операциях, рекомендуется открывать АГ. А в целом учреждение ГмбХ по причине своей простоты и организационной структуры является идеальной правовой формой для Вас как иностранного предпринимателя, который хочет заниматься бизнесом в Германии. ГмбХ может также выступать как торговый представитель или продавец-дилер. Если Вы хотите для начала использовать схему работы через третьего лица, то здесь можно порекомендовать использование независимого третьего лица, с юридическим оформлением в любом варианте.
В качестве промежуточного варианта самый надежный путь- это учреждение филиала.
Чтобы можно было использовать широкий спектр предпринимательской деятельности, можно подумать о комбинации различных правовых форм. Это поможет реализовать различные гибкие варианты оформления как с точки зрения логистики, так и в налоговом отношении.
3. ДРУГИЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ
3.1. ВСТУПЛЕНИЕ
Предпринимательская деятельность в Германии имеет ряд особенностей, которые Вы, с одной стороны, из практики знаете и в России, но которые, с другой стороны, имеют ряд специфических особенностей немецкой экономической деятельности. Некоторые примеры из этого мы приводим здесь ниже.
3.2. РАЗРЕШЕНИЯ, ДОПУСКИ, РЕГИСТРАЦИЯ
Относительно выбора правовой формы для определенных групп профессий существуют ограничения. Например, страховые компании не могут учреждаться в виде ГмбХ.
Некоторые виды деятельности для своего осуществления требуют разрешения властей или допуска. Это касается, например, банковского дела или деятельности, связанной с тем или иным ремеслом. Если Вы занимаетесь ремесленным производством, то вашу компанию помимо этого следует занести в список ремесленных предприятий. В качестве примера можно назвать каменщиков, пекарей, дорожных рабочих и штукатуров.
Регистрация в соответствующем органе надзора за промысловой деятельностью требуется в зависимости от вида деятельности. Освобождены от уплаты налогов свободные профессии, такие как адвокатские конторы или такие как предприятия лесного хозяйства.
Полностью запрещено, например, учреждение ГмбХ с участием иностранцев, против которого был издан запрет на занятие промыслом иностранцами.
Как уже было упомянуто, записи в торговом реестре пользуются так называемым общественным доверием. В отличие от России в данном случае можно полагаться на содержание реестра, например, при заключении сделок. Если между тем юридический статус поменялся, например, сменился генеральный директор, то для заключения договора это не имеет решающего значения. Положитесь на актуальные записи торгового реестра. Со своей стороны, если у Вас произошли изменения, например, поменялся адрес фирмы, или поменялись директора, то эту информацию Вы немедленно должны зарегистрировать в торговом реестре. Иначе, исходя из сказанного, Ваш директор, освобожденный от должности, сможет успеть доставить Вам кое-какие неприятности.
3.3. ФИНАНСЫ И СТРАХОВАНИЕ
Ваше дочернее предприятие как немецкое юридическое лицо открывает счет взаимных расчетов. Для иностранных участников существует лишь несколько особенностей, которые касаются данных, информации и документов головного предприятия, о которых здесь следует упомянуть. Так как требования банков по форме отличаются, то общепринятая информация здесь исключается. Переговорите своевременно с Вашим немецким банком, так как Вы должны выяснить, на каких условиях Вы можете открыть счет, если учреждение дочернего предприятия еще не завершено. Ведь в данном случае необходимо сначала внести на этот счет первоначальный взнос. Для филиалов действуют те же правила, при этом счет затем переводится на имя главного филиала, так как филиал - как это было уже сказано ранее - не является самостоятельным юридическим лицом.
При выборе банка Вы должны проконсультироваться у немецких экспертов по этому вопросу. В целом Германия располагает надежной и нормально функционирующей банковской системой. Финансовые кризисы, которые известны России по 1998 году или даже 2004 году, когда как частные лица, так и частично фирмы, потеряли весь свой капитал, в Германии не ожидаются. Вы должны подыскать себе такой банк, который также и в России имеет свои представительства или, по крайней мере, банк-корреспондент, через который Вы без проблем сможете осуществлять свои трансферты.
Оборот (перемещение) капитала между Россией и Германией подлежит некоторым ограничениям и находится как под влиянием российского законодательства , например, закона о валюте, так и немецкого, например, закона о внешнеэкономической деятельности, согласно которым в порядке исключения необходимо выполнять некоторые инструкции, обязывающие предоставлять налоговые декларации. Здесь в каждом отдельном случае следует проверять, на каких условиях можно осуществлять трансфертные операции в соответствующую страну. Здесь следует только упомянуть, что прибыль, которые Вы получили как участник Вашего немецкого дочернего предприятия, хотя и подлежат налогообложению, но находятся в Вашем распоряжении и Вы можете их перевести затем к себе в Россию.
Финансирование импортно-экспортных сделок - допускаются. В этом случае следует консультироваться с банками в индивидуальном порядке. Тема коммерческих кредитов, в том числе и для средних предприятий, занимающихся импортом-экспортом, рассматривается сейчас большими кредитными институтами очень серьезно. Эта тенденция именно в последнее время получила политическую поддержку благодаря заключению кооперационных договоров. Но эта тема требует индивидуального разъяснения. Наряду с этим в Германии существуют также альтернативные инструменты финансирования, такие как факторинг
То же самое касается и страхового рынка. Вы как предприниматель или даже как частное лицо можете получить в Германии практически любую страховку. Частично это также целесообразно, так как страховую защиту Вашей русской страховки за границей как правило можно получить только за увеличенную страховую премию. Крупные страховые компании прекрасно ориентируются в работе с иностранными клиентами, работающими в сфере экономики, некоторые даже специализируются на российских клиентах. Также здесь трудно дать однозначно рекомендации, так как различные страховые подразделения в определенных случаях требуют заключения договора с различными страховщиками.
3.4. ОХРАНА ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ И ПРАВО О КОНКУРРЕНЦИИ
Важным фактором в предпринимательской деятельности является защита прав по маркам и патентам. Если Вы уже в России зарегистрировали товарный знак, то вопрос правой защиты встанет также для Вас и в Германии. И Россия и Германия являются членом многочисленных международных договоров и соглашений. Таким образом, Вы можете получить правовую защиту для своих торговых марок в Германии путем международной регистрации согласно Мадридскому соглашению. Наряду с этим в качестве альтернативы Вы имеете возможность оформить немецкую регистрацию. Но, если Вы планируете заниматься бизнесом в нескольких государствах, то рекомендуется провести международную регистрацию, так как Вы тем самым экономите время и затраты. Также существует возможность сделать так называемую регистрацию европейского сообщества, которая будет действительна для стран - ЕС. Если у Вас марка оформлена на кириллице, то следует подумать о том, чтобы регистрацию произвести латинскими буквами. Тем самым эффект узнавания для немецких граждан, которым незнакома кириллица, сильно повышается. Как зарегистрированный и защищенный владелец торговой марки Вы получаете право распоряжаться этим единолично. Из этого логично вытекает, что Вы в этом случае имеете право защищаться от незаконного пользования Вашей маркой третьими лицами, подать негаторный иск или иск о возмещении убытков.
Подобно тому, как в России это контролируют антимонопольные органы, в Германии действуют так называемые картельные службы, которые следят за тем, чтобы не допустить нарушения монопольных прав предприятий или их объединений. Для Вас скорее всего этот аспект будет играть подчиненную роль, так как Вы при учреждении дочернего предприятия вряд ли будете занимать доминирующую позицию на рынке.
Специальные правовые положения существуют в Германии в отношении т.н. недобросовестной конкуренции. Если, например, какое-либо предприятие заведомо ложно или по другим соображениям проводит недопустимую рекламную кампанию, использует чужую марку или осуществляет какие-то другие действия, которые противоречат принятым нормам, то Вы можете принять необходимые меры , в частности, обратиться в суд. В эту сферу попадают также запрет на взятки, использование чужого имени или чужой фирмы, а также разглашение производственных секретов.
3.5. ТАМОЖЕННЫЕ ВОПРОСЫ
Если заниматься торговыми отношениями, которые связаны с пересечением границы, неизбежно встанет вопрос, на каких условиях могут импортироваться и экспортироваться товары. Здесь следует учитывать как российские правовые нормы, регулирующие таможенный режим, так и немецкие. Россия относительно Германии в отличие от стран Европейского Союза относится к странам Третьего мира. Поэтому здесь следует учитывать особые инструкции.
Описывать все правовые положения здесь не совсем уместно, так как это очень обширный материал, и поэтому ограничимся лишь короткими замечаниями.
Если Вы намереваетесь экспортировать товар в Германию, то Вы должны прежде всего внимательно ознакомиться с местными инструкциями по экспорту. Ваш немецкий партнер по договору должен сообщить Вам, какие формальности с Вашей стороны по ввозу в Германию должны быть соблюдены. Если Вы товары "импортируете" через свою дочернюю фирму, то есть осуществить операцию по импорту, то Вы должны подготовить следующие документы: таможенную декларацию на импортную пошлину и декларацию на стоимость товара, справка товарооборота, счет Вашей российской фирмы, сертификат происхождения и декларация, и если это потребуется, разрешение на ввоз и лицензию. Если же Вы хотите товар импортировать в Россию и совершить сделку через Вашу немецкую дочернюю фирму, то Вы должны будете совершить экспорт из Германии. В этом случае Вам нужно будет оформить экспортную декларацию и в некоторых случаях подготовить экспортную лицензию. Впрочем, импортные и экспортные лицензии необходимо предъявлять только на такие товары как оружие и химическое оборудование. Как правило, для средней торговой фирмы они не требуются.
При ввозе в Германию взимаются таможенные пошлины и налоги на предметы потребления (акцизы) , включая импортный налог. Размер таможенных пошлин зависит от вида товара или услуг, поэтому точно указать размер не возможно. Для некоторой группы товаров существуют низкие тарифы, некоторые группы товара получают такие привилегии, при которых ввоз становится беспошлинным. Наряду с этим существует импортный налог с оборота в размере 16 %. Этот налог введен для того, чтобы импортера товара поставить в то же положение, что и покупателя, который приобрел товар у себя дома. Однако на практике этот налог - всего лишь бухгалтерская проходная позиция, когда импортером является предприятие, которое имеет право на предварительный налог. Оплаченный налог с оборота вычитается как предварительный налог и затем как платежное требование предъявляется в финансовую службу. На эти особенности мы обращаем Ваше внимание потому, чтобы Вы в своей калькуляции правильно могли рассчитать экспортные цены без учета импортного налога. И, наконец, все эти вопросы Вы должны согласовывать и обсуждать со своим партнером по бизнесу.
3.6. ПЕРСОНАЛ И ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ СТАТУСА ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН
Если Вы решили открыть немецкую дочернюю фирму, встает следующий вопрос, кто Вас будет поддерживать в этом вопросе, то есть вопрос о сотрудниках.
Очевидно, что Вы отчасти будете использовать свои местные рабочие кадры, так как они Вашу дочернюю фирму и Ваш определенный продукт пока еще знают лучше всех. В принципе, при определенных условиях в Германии разрешено работать и иностранным гражданам. Немецкое законодательство предусматривает три различные формы разрешений на пребывание: виза- которая, как правило, выдается на кратковременное пребывание от до трех месяцев, разрешение на пребывание (Aufenthaltserlaubnis) - которое по сроку ограничено и выдается для определенной цели пребывания, как поступление на работу, и - разрешение на получение права на проживание (Niederlassungserlaubnis), которое не ограничено сроком и которое дает право на работу. В отличие от действующего до недавнего времени закона о статусе иностранных граждан теперь не обязательно получать отдельно разрешение на пребывание и разрешение на работу.
Чтобы получить разрешение на пребывание, которое позволяет заниматься несамостоятельной трудовой деятельностью в Германии, требуется подтверждение определенных критериев. Здесь простое эмпирическое правило можно сформулировать в виде следующей аксиомы: иностранец имеет определенную профессиональную квалификацию, которую требует определенная работа в Германии и где так называемые приоритетные специалисты, немцы или граждане-ЕС, отсутствуют. На самом деле - этот вопрос намного сложнее, процесс поступления на работу трудный и требует много формальностей. Кроме того, для определенных групп профессий существуют многочисленные исключения. Практика показала, что разрешение на пребывание с целью получения права на трудовую деятельность выдают охотно в том случае, когда речь идет о руководящем служащем дочернего предприятия. В этих случаях исходят из того, что прежде всего отечественные - происходящие из России- квалифицированные сотрудники могут должным образом работать в своем родном предприятии. Иногда федеральное агентство по трудоустройству объявляют вакансию на это место и ждут, не найдется ли кто-либо из немецких граждан, который на данный момент который в данным момент является безработным и который соответствует данным требованиям. В конечном итоге все это решается всегда индивидуально.
Разрешение на пребывание для самостоятельной трудовой деятельности требует в свою очередь выполнения других критериев. Основной принцип заключается в том, что разрешение на пребывание выдается тогда, когда наблюдается чрезвычайно большой экономический интерес и от этой деятельности ожидают положительного влияния на экономику. То есть здесь должны быть представлены гарантии по финансовой реализации данного экономического проекта. При принятии этого решения участвуют несколько, в большинстве случае специальных профессиональных служб. Необходимо пресекать такие случаи, когда учреждается исключительно фирма без служащих и фактически без рабочей площадки с той лишь целью, чтобы заполучить вид на жительство.
Разрешение на получение права на проживание часто выдается по истечении соответствующего периода времени и поэтому для начала трудовой деятельности не имеет существенного значения.
Для внутренних отношений, то есть относительно прав и обязанностей работника, с одной стороны, и работодателя, с другой стороны, не играет никакой роли, будь Ваш сотрудник иностранец или немецкий служащий. Немецкое трудовое право прописано не в одном законе, существует несколько правовых документов, регулирующих этот вопрос, которые частично постоянно меняются. Проконсультируетесь по этим вопросам, чтобы понять, на что Вам следует обратить внимание. Ниже мы приводим ссылку на несколько важных аспектов:
Трудовой договор необязательно заключать в письменном виде, однако рекомендуется оговоренные моменты зафиксировать на бумаге. Иначе в спорном случае будет трудно доказать определенные договоренности. Договоритесь об испытательном сроке, в течение которого Вы можете проверить Вашего сотрудника на квалификацию и его способности. По истечении испытательного срока Вы не обязаны принимать работника на работу, если он не соответствует Вашим представлениям. Но если работник был взят в штат, то по закону уволить работника сразу не возможно. В зависимости от того, сколько у Вас сотрудников, действуют те или иные правовые нормы. В России Вам хорошо знаком трудовой кодекс, поэтому и здесь не составит большого труда перестроиться на немецкие правовые норму по труду. Чтобы защитить себя от того, чтобы сотрудник не мог уволиться за очень короткий срок, Вы можете согласовать срок увольнения в несколько месяцев, но который будет действителен и для Вас. Беременные и больные находятся под особой защитой. Это касается как выплаты зарплаты вперед за определенный период, так и возможностей увольнения.
По сравнению с Россией в Германии уровень дополнительных расходов по заработной плате относительно высок. Так, налог на зарплату - в зависимости от соответствующей налоговой кассы работника и размера его зарплаты, вычитается в размере от 15 до 42 процентов. Как работодатель Вы обязаны удерживать подоходный налог с зарплаты и перечислять его в финансовое ведомство. Также Вы обязаны оплачивать расходы по социальному страхованию. Они составляются из пенсионного страхования, страхования по уходу и страхованию по безработице и составляют почти 28 % зарплаты брутто. Однако эти расходы распределяются пополам между работником и работодателем. То же самое касается государственного или частного медицинского страхования. В конечном итоге Вы как предприниматель переводите своему работнику, занятому на немецкой фирме, зарплату брутто за вычетом полного подоходного налога и половины расходов по социальному страхованию. Кроме того, следует учитывать так называемый солидарную надбавку в размере 5,5 % от подоходного налога, специального налога, который используется для развития новых федеральных земель.
3.7. ЗАВЕРШЕНИЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Хотя в начале коммерческой деятельности не думают о ее завершении, следует хотя бы минимально знать, какие последствия Вас ожидают, если придется завершать свою деятельность. Как и в России, речь здесь идет о процедуре закрытия предприятия. Ликвидация ГмбХ, как и его учреждение, привязана к определенным формальностям. Если Вы начинаете свое существование с записи в Торговом реестре, то заканчиваете ее аннулированием этой записи из Торгового реестра. Если Ваша дочерняя фирма стала неплатежеспособной, то Вам при определенных условиях предстоит пройти процедуру банкротства.
3.8. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ
Точно также, как Россия обнаруживает свои особенности экономической деятельности для предпринимателей из -заграницы, так и в Германии следует обращать внимание на ряд особенностей. Если внимательно изучить эти аспекты, то можно найти много схожего в этих обеих правовых системах.
4. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ, АВТОРЫ
Данные материалы показали, что Германия предлагает иностранным предпринимателям множество возможностей для экономической деятельности. Свою коммерческую деятельность на немецком рынке можно проводить последовательно, шаг за шагом, или , если в этом есть потребность и необходимость, сразу же приступить к реализации большого коммерческого проекта. В конце концов, выбор правовой формы зависит от стратегической концепции и от ответа на вопрос, насколько большим может и должен быть финансовый риск.
Наряду со знаниями многочисленных правовых и экономических аспектов большое значение для успеха Вашей деятельности имеет понимание немецкой культуры и менталитета. Мы желаем Вам большого успеха в Вашей предпринимательской деятельности в Германии.
Франк Шмидер
АДВОКАТ
Мейнекештрассе 27
10719 Берлин/Германия
Тел.: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 0
Факс: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 8
Адрес электронной почты защищен от спам-ботов. Для просмотра адреса в вашем браузере должен быть включен Javascript.
http://www.schmieder-eckstein.de
Frank Schmieder
RECHTSANWALT
Meinekestrasse 27
10719 Berlin/Deutschland
Tel.: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 0
Fax: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 8
Адрес электронной почты защищен от спам-ботов. Для просмотра адреса в вашем браузере должен быть включен Javascript.
http://www.schmieder-eckstein.de
· ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ
По своим основным признакам немецкое ГмбХ и российское ООО похожи. Приведенная здесь таблица дает краткий обзор по всем основным общим и различительным чертам.
ПРИЗНАК ГЕРМАНИЯ РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
минимальное число участников в момент учреждения допускается единоличное общество допускается единоличное общество, исключение: когда сам участник представляет "единоличное общество"
максимальное число участников нет юридических ограничений 50
уставной капитал мин. 25 000 EUR стократный размер минимальной заработной платы (около 285 евро)
минимальная сумма уставного взноса 100 EUR законом не предусмотрено
взнос в момент учреждения минимум четверть общей суммы при взносе, каждый имущественный вклад полностью; при этом общая сумма минимум 12 500 EUR 50 процентов уставного капитала
учредительные взносы 100 EUR (без имущественных взносов), 150 EUR (с имущественным взносом), плюс издержки около 60 евро
расходы на перевод за строчку от 2 до 3 EUR нетто за страницу (около 22 строк) от 15 до 20 евро
расходы на нотариуса и юриста (разовые) прибл. от 2000 до 4000· EUR (без расходов на перевод) около 7000 евро (с расходами на перевод)
хождение по инстанциям и затраты времени незначительные много /около четырех недель
запрет на конкуренцию законом не предусмотрен, однако в порядке исключения при опред. условиях действует закон о запрете конкуренции законом не предусмотрен,
требования по принятию решений при появлении дополнительных обязательств изменение договора требует только три четверти голосов (требуется согласие данного общества) касается всех участников:единогласное решение- касается определенного участника: три четверти всех голосов вкл. голос данного участника
право выхода из общества (AusR) законом не предусмотрено, однако по уставу допускается; кроме того, возможно: по важной причине (признано судом) в любое время , не требует обоснования, предусмотрено законом
право на исключение из общества (AR) законом не предусмотрено, однако, возможно: по важной причине (признано судом) участник, чья доля составляет минимум 10 процентов уставного капитала
передача доли участника требует договора, заверенного нотариально (необходимое для этого разрешение участников может оговариваться в уставе) другим участникам общества: согласия всех участниковв крайнем случае по уставу-третьему лицу: право преимущественной покупки + формальные требования (D)
собрание участников принятие решение законом не отрегулировано. определенный кворум не предусмотрен определенный кворум не предусмотрен
генеральный директор (GF) минимум один GF один GF
аудиторская проверка -внутренняя: нет обязательных условий-внешняя: нет обязательных условий внутренняя: нет обязательных условий-внешняя: от оборотов в размере 500кратной минимальной зарплаты в год
ответственность участника солидарная в размере не полностью выплаченного уставного взноса, "сквозная" ответственность при определенных условиях солидарная в размере не полностью выплаченного уставного взноса
резервные фонды нет обязательных условий нет обязательных условий
Относительно функционирования немецкого ГмбХ необходимо указать на следующие основные признаки. ГмбХ принимает решения на двух уровнях. Вопросы, которые касаются в первую очередь самих участников, решаются на уровне общего собрания участников. Решения, касающиеся руководства предприятия, принимаются руководством фирмы.
При этом руководство фирмы состоит из одного или нескольких директоров. В отличие от российского законодательства с одним генеральным директором здесь могут назначаться сразу несколько генеральных директоров. Как и в России, руководство фирмы имеет определенные права и обязанности как представительского органа, действующего вне общества, и как руководящего органа внутри общества. В качестве генерального директора Вы можете назначить своего российского гражданина, потому что иностранец может на тех же условиях, что и немецкие граждане, работать как директор фирмы. Это, конечно, не касается тех случаев, когда существует запрет на работу или профессию. Главное условие при этом, чтобы иностранный директор был готов и мог бы действительно выполнять свою работу. Ведь письма или телефонные звонки - этого явно недостаточно.
Общее собрание участников как высший орган волеизъявления ГмбХ наделен по закону целым рядом полномочий. Кроме того, учредительный договор общества предлагает множество возможностей, когда эти полномочия передаются другим органам. В связи с этим Вы можете сделать свои выводы и определиться, какой круг обязанностей и полномочий возложить на Ваше головное предприятие или какие полномочия, например, должен получить Ваш генеральный директор.
Так как, наверное, Вы не намереваетесь открывать дочернее предприятие с сотней сотрудников, то Вы не должны создавать обязательный наблюдательный совет. Разумеется, Вы можете независимо от числа сотрудников создать в качестве контрольного органа факультативный наблюдательный совет. Тем самым через определенный круг лиц Вы можете осуществлять контроль за деятельностью руководства фирмы. Члены наблюдательного совета могут требовать от директора предоставления отчетов, просмотра документов или просто могут побеседовать по вопросам фирмы.
· НАЛОГОВОЕ ПРАВО
Каждое немецкое ГмбХ в Германии подлежит неограниченному налогообложению. Немецкая налоговая система относительно налогообложения предприятий чрезвычайно сложна. В предпринимательской деятельности с точки зрения оптимизации налогов следует рассматривать каждый отдельный случай. Поэтому здесь по понятным причинам мы остановимся только на основных моментах. ГмбХ как акционерное общество, как и в России, рассматривается как самостоятельный налоговый субъект.
Ваши доходы подлежат обложению налогу с корпорации- что сопоставимо с подоходным налогом для частных лиц - в размере 25 % включая 5,5 % от этого налога как солидарная надбавка. Налоговое определение размера прибыли базируется на балансе, который рассчитывает ГмбХ. Здесь следует упомянуть, что, разумеется, при определенных условиях производственные расходы уменьшают прибыль ГмбХ. Общественно полезные корпорации, которые служат, например, исключительно и непосредственно общеполезным, благотворительным целям, освобождаются от налогов.
Помимо этого прибыли ГмбХ подлежат промысловому налогу. Исходный параметр - это прибыль общества, которая рассчитывается по сложной системе уменьшения и прибавления, поэтому здесь нельзя точно определить его размер. Кроме того, размер промыслового налога и без того в зависимости от общины бывает очень разным, так как общинам вменяется в обязанность самим в определенных рамках определять размер этого налога. Поэтому стоит навести справки по отдельным ставкам. Некоторые общины привлекают своими низкими промысловыми налогами, чтобы привлечь инвесторов. Промысловый налог не начисляется людям свободных профессий.
Особые инструкции и методы расчета лежат в основе налогообложения прибылей ГмбХ относительно иностранных участников, то есть, если Вы как головное предприятие получили дивиденды от дочерней компании. В этом случае Вам причитается налог на доход с капитала в размере 20 %, который в соответствии с уже упомянутым соглашением о двойном налогообложении может быть причислен к соответствующим налогам другого государства.
Поставки и услуги, которые осуществляет Ваше дочернее предприятие, подлежат налогу с оборота (налог на добавленную стоимость - НДС) , который составляет в настоящее время 16 процентов. Более низкие налоговые ставки в размере 7 % касаются прежде всего многочисленных пищевых продуктов, книг и газет. При торговых отношениях с пересечением границы необходимо проверять освобождение от налога с оборота.
Если ГмбХ является собственником земельных участков, то причитается поземельный налог. Этот поземельный налог также невозможно определить точно, так как он определяется по многоступенчатой схеме.
Выше было сказано, что ГмбХ в качестве акционерного общества является налоговым субъектом. Но с другой стороны, участники, то есть акционеры, в определенных случаях в Германии также подлежат обложению налогом. Это касается тех случаев, когда акционеры получают дивиденды или прибыль от общества. Эти доходы, независимо от того, являетесь ли Вы частным лицом или участниками фирмы, также подлежат налогообложению. Если Вы являетесь иностранным частным лицом или юридическим, то Вы в Германии подлежите налогообложению лишь частично, при этом налоги начисляются по другим ставкам. Но также и здесь существует сложная система расчета налогов, поэтому мы не будем останавливаться на этом подробно. Следует лишь только сказать, что иностранный участник, который проводит в Германии более 183 дней в году, в налоговом отношении рассматривается, как и немецкий налогоплательщик, и поэтому он подлежит обложению налогом без ограничений.
2.7. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ
Подводя итоги, следует сказать, что ГмбХ как наиболее подходящую форму для предпринимательской деятельности имеет смысл учреждать в том случае, когда фирма, занимаясь бизнесом внутри страны, хочет иметь полный контроль за коммерческой деятельностью и хотела бы ограничить риск потери вложенного капитала- имущества фирмы. Только, если Вы стремитесь к созданию предприятия, которое будет принимать участие в биржевых операциях, рекомендуется открывать АГ. А в целом учреждение ГмбХ по причине своей простоты и организационной структуры является идеальной правовой формой для Вас как иностранного предпринимателя, который хочет заниматься бизнесом в Германии. ГмбХ может также выступать как торговый представитель или продавец-дилер. Если Вы хотите для начала использовать схему работы через третьего лица, то здесь можно порекомендовать использование независимого третьего лица, с юридическим оформлением в любом варианте.
В качестве промежуточного варианта самый надежный путь- это учреждение филиала.
Чтобы можно было использовать широкий спектр предпринимательской деятельности, можно подумать о комбинации различных правовых форм. Это поможет реализовать различные гибкие варианты оформления как с точки зрения логистики, так и в налоговом отношении.
3. ДРУГИЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ
3.1. ВСТУПЛЕНИЕ
Предпринимательская деятельность в Германии имеет ряд особенностей, которые Вы, с одной стороны, из практики знаете и в России, но которые, с другой стороны, имеют ряд специфических особенностей немецкой экономической деятельности. Некоторые примеры из этого мы приводим здесь ниже.
3.2. РАЗРЕШЕНИЯ, ДОПУСКИ, РЕГИСТРАЦИЯ
Относительно выбора правовой формы для определенных групп профессий существуют ограничения. Например, страховые компании не могут учреждаться в виде ГмбХ.
Некоторые виды деятельности для своего осуществления требуют разрешения властей или допуска. Это касается, например, банковского дела или деятельности, связанной с тем или иным ремеслом. Если Вы занимаетесь ремесленным производством, то вашу компанию помимо этого следует занести в список ремесленных предприятий. В качестве примера можно назвать каменщиков, пекарей, дорожных рабочих и штукатуров.
Регистрация в соответствующем органе надзора за промысловой деятельностью требуется в зависимости от вида деятельности. Освобождены от уплаты налогов свободные профессии, такие как адвокатские конторы или такие как предприятия лесного хозяйства.
Полностью запрещено, например, учреждение ГмбХ с участием иностранцев, против которого был издан запрет на занятие промыслом иностранцами.
Как уже было упомянуто, записи в торговом реестре пользуются так называемым общественным доверием. В отличие от России в данном случае можно полагаться на содержание реестра, например, при заключении сделок. Если между тем юридический статус поменялся, например, сменился генеральный директор, то для заключения договора это не имеет решающего значения. Положитесь на актуальные записи торгового реестра. Со своей стороны, если у Вас произошли изменения, например, поменялся адрес фирмы, или поменялись директора, то эту информацию Вы немедленно должны зарегистрировать в торговом реестре. Иначе, исходя из сказанного, Ваш директор, освобожденный от должности, сможет успеть доставить Вам кое-какие неприятности.
3.3. ФИНАНСЫ И СТРАХОВАНИЕ
Ваше дочернее предприятие как немецкое юридическое лицо открывает счет взаимных расчетов. Для иностранных участников существует лишь несколько особенностей, которые касаются данных, информации и документов головного предприятия, о которых здесь следует упомянуть. Так как требования банков по форме отличаются, то общепринятая информация здесь исключается. Переговорите своевременно с Вашим немецким банком, так как Вы должны выяснить, на каких условиях Вы можете открыть счет, если учреждение дочернего предприятия еще не завершено. Ведь в данном случае необходимо сначала внести на этот счет первоначальный взнос. Для филиалов действуют те же правила, при этом счет затем переводится на имя главного филиала, так как филиал - как это было уже сказано ранее - не является самостоятельным юридическим лицом.
При выборе банка Вы должны проконсультироваться у немецких экспертов по этому вопросу. В целом Германия располагает надежной и нормально функционирующей банковской системой. Финансовые кризисы, которые известны России по 1998 году или даже 2004 году, когда как частные лица, так и частично фирмы, потеряли весь свой капитал, в Германии не ожидаются. Вы должны подыскать себе такой банк, который также и в России имеет свои представительства или, по крайней мере, банк-корреспондент, через который Вы без проблем сможете осуществлять свои трансферты.
Оборот (перемещение) капитала между Россией и Германией подлежит некоторым ограничениям и находится как под влиянием российского законодательства , например, закона о валюте, так и немецкого, например, закона о внешнеэкономической деятельности, согласно которым в порядке исключения необходимо выполнять некоторые инструкции, обязывающие предоставлять налоговые декларации. Здесь в каждом отдельном случае следует проверять, на каких условиях можно осуществлять трансфертные операции в соответствующую страну. Здесь следует только упомянуть, что прибыль, которые Вы получили как участник Вашего немецкого дочернего предприятия, хотя и подлежат налогообложению, но находятся в Вашем распоряжении и Вы можете их перевести затем к себе в Россию.
Финансирование импортно-экспортных сделок - допускаются. В этом случае следует консультироваться с банками в индивидуальном порядке. Тема коммерческих кредитов, в том числе и для средних предприятий, занимающихся импортом-экспортом, рассматривается сейчас большими кредитными институтами очень серьезно. Эта тенденция именно в последнее время получила политическую поддержку благодаря заключению кооперационных договоров. Но эта тема требует индивидуального разъяснения. Наряду с этим в Германии существуют также альтернативные инструменты финансирования, такие как факторинг
То же самое касается и страхового рынка. Вы как предприниматель или даже как частное лицо можете получить в Германии практически любую страховку. Частично это также целесообразно, так как страховую защиту Вашей русской страховки за границей как правило можно получить только за увеличенную страховую премию. Крупные страховые компании прекрасно ориентируются в работе с иностранными клиентами, работающими в сфере экономики, некоторые даже специализируются на российских клиентах. Также здесь трудно дать однозначно рекомендации, так как различные страховые подразделения в определенных случаях требуют заключения договора с различными страховщиками.
3.4. ОХРАНА ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ И ПРАВО О КОНКУРРЕНЦИИ
Важным фактором в предпринимательской деятельности является защита прав по маркам и патентам. Если Вы уже в России зарегистрировали товарный знак, то вопрос правой защиты встанет также для Вас и в Германии. И Россия и Германия являются членом многочисленных международных договоров и соглашений. Таким образом, Вы можете получить правовую защиту для своих торговых марок в Германии путем международной регистрации согласно Мадридскому соглашению. Наряду с этим в качестве альтернативы Вы имеете возможность оформить немецкую регистрацию. Но, если Вы планируете заниматься бизнесом в нескольких государствах, то рекомендуется провести международную регистрацию, так как Вы тем самым экономите время и затраты. Также существует возможность сделать так называемую регистрацию европейского сообщества, которая будет действительна для стран - ЕС. Если у Вас марка оформлена на кириллице, то следует подумать о том, чтобы регистрацию произвести латинскими буквами. Тем самым эффект узнавания для немецких граждан, которым незнакома кириллица, сильно повышается. Как зарегистрированный и защищенный владелец торговой марки Вы получаете право распоряжаться этим единолично. Из этого логично вытекает, что Вы в этом случае имеете право защищаться от незаконного пользования Вашей маркой третьими лицами, подать негаторный иск или иск о возмещении убытков.
Подобно тому, как в России это контролируют антимонопольные органы, в Германии действуют так называемые картельные службы, которые следят за тем, чтобы не допустить нарушения монопольных прав предприятий или их объединений. Для Вас скорее всего этот аспект будет играть подчиненную роль, так как Вы при учреждении дочернего предприятия вряд ли будете занимать доминирующую позицию на рынке.
Специальные правовые положения существуют в Германии в отношении т.н. недобросовестной конкуренции. Если, например, какое-либо предприятие заведомо ложно или по другим соображениям проводит недопустимую рекламную кампанию, использует чужую марку или осуществляет какие-то другие действия, которые противоречат принятым нормам, то Вы можете принять необходимые меры , в частности, обратиться в суд. В эту сферу попадают также запрет на взятки, использование чужого имени или чужой фирмы, а также разглашение производственных секретов.
3.5. ТАМОЖЕННЫЕ ВОПРОСЫ
Если заниматься торговыми отношениями, которые связаны с пересечением границы, неизбежно встанет вопрос, на каких условиях могут импортироваться и экспортироваться товары. Здесь следует учитывать как российские правовые нормы, регулирующие таможенный режим, так и немецкие. Россия относительно Германии в отличие от стран Европейского Союза относится к странам Третьего мира. Поэтому здесь следует учитывать особые инструкции.
Описывать все правовые положения здесь не совсем уместно, так как это очень обширный материал, и поэтому ограничимся лишь короткими замечаниями.
Если Вы намереваетесь экспортировать товар в Германию, то Вы должны прежде всего внимательно ознакомиться с местными инструкциями по экспорту. Ваш немецкий партнер по договору должен сообщить Вам, какие формальности с Вашей стороны по ввозу в Германию должны быть соблюдены. Если Вы товары "импортируете" через свою дочернюю фирму, то есть осуществить операцию по импорту, то Вы должны подготовить следующие документы: таможенную декларацию на импортную пошлину и декларацию на стоимость товара, справка товарооборота, счет Вашей российской фирмы, сертификат происхождения и декларация, и если это потребуется, разрешение на ввоз и лицензию. Если же Вы хотите товар импортировать в Россию и совершить сделку через Вашу немецкую дочернюю фирму, то Вы должны будете совершить экспорт из Германии. В этом случае Вам нужно будет оформить экспортную декларацию и в некоторых случаях подготовить экспортную лицензию. Впрочем, импортные и экспортные лицензии необходимо предъявлять только на такие товары как оружие и химическое оборудование. Как правило, для средней торговой фирмы они не требуются.
При ввозе в Германию взимаются таможенные пошлины и налоги на предметы потребления (акцизы) , включая импортный налог. Размер таможенных пошлин зависит от вида товара или услуг, поэтому точно указать размер не возможно. Для некоторой группы товаров существуют низкие тарифы, некоторые группы товара получают такие привилегии, при которых ввоз становится беспошлинным. Наряду с этим существует импортный налог с оборота в размере 16 %. Этот налог введен для того, чтобы импортера товара поставить в то же положение, что и покупателя, который приобрел товар у себя дома. Однако на практике этот налог - всего лишь бухгалтерская проходная позиция, когда импортером является предприятие, которое имеет право на предварительный налог. Оплаченный налог с оборота вычитается как предварительный налог и затем как платежное требование предъявляется в финансовую службу. На эти особенности мы обращаем Ваше внимание потому, чтобы Вы в своей калькуляции правильно могли рассчитать экспортные цены без учета импортного налога. И, наконец, все эти вопросы Вы должны согласовывать и обсуждать со своим партнером по бизнесу.
3.6. ПЕРСОНАЛ И ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ СТАТУСА ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН
Если Вы решили открыть немецкую дочернюю фирму, встает следующий вопрос, кто Вас будет поддерживать в этом вопросе, то есть вопрос о сотрудниках.
Очевидно, что Вы отчасти будете использовать свои местные рабочие кадры, так как они Вашу дочернюю фирму и Ваш определенный продукт пока еще знают лучше всех. В принципе, при определенных условиях в Германии разрешено работать и иностранным гражданам. Немецкое законодательство предусматривает три различные формы разрешений на пребывание: виза- которая, как правило, выдается на кратковременное пребывание от до трех месяцев, разрешение на пребывание (Aufenthaltserlaubnis) - которое по сроку ограничено и выдается для определенной цели пребывания, как поступление на работу, и - разрешение на получение права на проживание (Niederlassungserlaubnis), которое не ограничено сроком и которое дает право на работу. В отличие от действующего до недавнего времени закона о статусе иностранных граждан теперь не обязательно получать отдельно разрешение на пребывание и разрешение на работу.
Чтобы получить разрешение на пребывание, которое позволяет заниматься несамостоятельной трудовой деятельностью в Германии, требуется подтверждение определенных критериев. Здесь простое эмпирическое правило можно сформулировать в виде следующей аксиомы: иностранец имеет определенную профессиональную квалификацию, которую требует определенная работа в Германии и где так называемые приоритетные специалисты, немцы или граждане-ЕС, отсутствуют. На самом деле - этот вопрос намного сложнее, процесс поступления на работу трудный и требует много формальностей. Кроме того, для определенных групп профессий существуют многочисленные исключения. Практика показала, что разрешение на пребывание с целью получения права на трудовую деятельность выдают охотно в том случае, когда речь идет о руководящем служащем дочернего предприятия. В этих случаях исходят из того, что прежде всего отечественные - происходящие из России- квалифицированные сотрудники могут должным образом работать в своем родном предприятии. Иногда федеральное агентство по трудоустройству объявляют вакансию на это место и ждут, не найдется ли кто-либо из немецких граждан, который на данный момент который в данным момент является безработным и который соответствует данным требованиям. В конечном итоге все это решается всегда индивидуально.
Разрешение на пребывание для самостоятельной трудовой деятельности требует в свою очередь выполнения других критериев. Основной принцип заключается в том, что разрешение на пребывание выдается тогда, когда наблюдается чрезвычайно большой экономический интерес и от этой деятельности ожидают положительного влияния на экономику. То есть здесь должны быть представлены гарантии по финансовой реализации данного экономического проекта. При принятии этого решения участвуют несколько, в большинстве случае специальных профессиональных служб. Необходимо пресекать такие случаи, когда учреждается исключительно фирма без служащих и фактически без рабочей площадки с той лишь целью, чтобы заполучить вид на жительство.
Разрешение на получение права на проживание часто выдается по истечении соответствующего периода времени и поэтому для начала трудовой деятельности не имеет существенного значения.
Для внутренних отношений, то есть относительно прав и обязанностей работника, с одной стороны, и работодателя, с другой стороны, не играет никакой роли, будь Ваш сотрудник иностранец или немецкий служащий. Немецкое трудовое право прописано не в одном законе, существует несколько правовых документов, регулирующих этот вопрос, которые частично постоянно меняются. Проконсультируетесь по этим вопросам, чтобы понять, на что Вам следует обратить внимание. Ниже мы приводим ссылку на несколько важных аспектов:
Трудовой договор необязательно заключать в письменном виде, однако рекомендуется оговоренные моменты зафиксировать на бумаге. Иначе в спорном случае будет трудно доказать определенные договоренности. Договоритесь об испытательном сроке, в течение которого Вы можете проверить Вашего сотрудника на квалификацию и его способности. По истечении испытательного срока Вы не обязаны принимать работника на работу, если он не соответствует Вашим представлениям. Но если работник был взят в штат, то по закону уволить работника сразу не возможно. В зависимости от того, сколько у Вас сотрудников, действуют те или иные правовые нормы. В России Вам хорошо знаком трудовой кодекс, поэтому и здесь не составит большого труда перестроиться на немецкие правовые норму по труду. Чтобы защитить себя от того, чтобы сотрудник не мог уволиться за очень короткий срок, Вы можете согласовать срок увольнения в несколько месяцев, но который будет действителен и для Вас. Беременные и больные находятся под особой защитой. Это касается как выплаты зарплаты вперед за определенный период, так и возможностей увольнения.
По сравнению с Россией в Германии уровень дополнительных расходов по заработной плате относительно высок. Так, налог на зарплату - в зависимости от соответствующей налоговой кассы работника и размера его зарплаты, вычитается в размере от 15 до 42 процентов. Как работодатель Вы обязаны удерживать подоходный налог с зарплаты и перечислять его в финансовое ведомство. Также Вы обязаны оплачивать расходы по социальному страхованию. Они составляются из пенсионного страхования, страхования по уходу и страхованию по безработице и составляют почти 28 % зарплаты брутто. Однако эти расходы распределяются пополам между работником и работодателем. То же самое касается государственного или частного медицинского страхования. В конечном итоге Вы как предприниматель переводите своему работнику, занятому на немецкой фирме, зарплату брутто за вычетом полного подоходного налога и половины расходов по социальному страхованию. Кроме того, следует учитывать так называемый солидарную надбавку в размере 5,5 % от подоходного налога, специального налога, который используется для развития новых федеральных земель.
3.7. ЗАВЕРШЕНИЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Хотя в начале коммерческой деятельности не думают о ее завершении, следует хотя бы минимально знать, какие последствия Вас ожидают, если придется завершать свою деятельность. Как и в России, речь здесь идет о процедуре закрытия предприятия. Ликвидация ГмбХ, как и его учреждение, привязана к определенным формальностям. Если Вы начинаете свое существование с записи в Торговом реестре, то заканчиваете ее аннулированием этой записи из Торгового реестра. Если Ваша дочерняя фирма стала неплатежеспособной, то Вам при определенных условиях предстоит пройти процедуру банкротства.
3.8. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ
Точно также, как Россия обнаруживает свои особенности экономической деятельности для предпринимателей из -заграницы, так и в Германии следует обращать внимание на ряд особенностей. Если внимательно изучить эти аспекты, то можно найти много схожего в этих обеих правовых системах.
4. ИТОГОВЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ, АВТОРЫ
Данные материалы показали, что Германия предлагает иностранным предпринимателям множество возможностей для экономической деятельности. Свою коммерческую деятельность на немецком рынке можно проводить последовательно, шаг за шагом, или , если в этом есть потребность и необходимость, сразу же приступить к реализации большого коммерческого проекта. В конце концов, выбор правовой формы зависит от стратегической концепции и от ответа на вопрос, насколько большим может и должен быть финансовый риск.
Наряду со знаниями многочисленных правовых и экономических аспектов большое значение для успеха Вашей деятельности имеет понимание немецкой культуры и менталитета. Мы желаем Вам большого успеха в Вашей предпринимательской деятельности в Германии.
Франк Шмидер
АДВОКАТ
Мейнекештрассе 27
10719 Берлин/Германия
Тел.: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 0
Факс: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 8
Адрес электронной почты защищен от спам-ботов. Для просмотра адреса в вашем браузере должен быть включен Javascript.
http://www.schmieder-eckstein.de
Frank Schmieder
RECHTSANWALT
Meinekestrasse 27
10719 Berlin/Deutschland
Tel.: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 0
Fax: +49 – (0)30 – 887 12 28 – 8
Адрес электронной почты защищен от спам-ботов. Для просмотра адреса в вашем браузере должен быть включен Javascript.
http://www.schmieder-eckstein.de
Ещё в разделе Советы юриста
